Споры с налоговыми органами и органами государственных внебюджетных фондов в новых условиях налогового администрирования. Практические рекомендации - Александр Борисов

Составы административных правонарушений в области налогов и сборов рассмотрены в гл. 3 настоящей книги. При этом учтено, что согласно разъяснению, данному в п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 27 января 2003 г. № 2, административными правонарушениями в области налогов и сборов являются административные правонарушения, предусмотренные ст. 15.3—15.9 и 15.11 КоАП РФ (см. ниже). Здесь же представляется целесообразным лишь упомянуть о том, что Законом 2010 г. № 229-ФЗ в данный Кодекс включена ст. 19.7.6 «Незаконный отказ в доступе должностного лица налогового органа к осмотру территорий, помещений налогоплательщика, в отношении которого проводится налоговая проверка». Названная статья предусматривает, что незаконный отказ в доступе, а равно незаконное воспрепятствование доступу должностного лица налогового органа, проводящего налоговую проверку в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах, к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 10 тыс. руб.

Дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 15.3—15.9 и 15.11 КоАП РФ, согласно ч. 1 ст. 23.1 данного Кодекса рассматривают судьи. При этом из положенийч. 3 указанной статьи следует, что:

дела об указанных административных правонарушениях, совершенных военнослужащими и гражданами, призванными на военные сборы, рассматриваются судьями гарнизонных военных судов;

дела об указанных административных правонарушениях, производство по которым осуществляется в форме административного расследования, рассматриваются судьями районных судов;

в остальных случаях дела об указанных административных правонарушениях рассматриваются мировыми судьями.

Рассмотрение дел о таких административных правонарушениях судьями арбитражных судов не предусмотрено.

Соответственно, на практике в подавляющем числе случаев дела

об административных правонарушениях в области налогов и сборов (ст. 15.3—15.9 и 15.11 Ко АП РФ) поступают на рассмотрение к мировым судьям. В приложении 4 к настоящей книге приведена примерная форма пояснений мировому судье относительно представляемых доказательств по делу об административном правонарушении. Права лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, предусмотрены в ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ: знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с данным Кодексом.

В пункте 4 ст. 108 НК РФ установлено, что привлечение организации к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной, уголовной или иной ответственности, предусмотренной законами РФ.

Пленум ВАС РФ в п. 34 Постановления от 28 февраля 2001 г. № 5 в отношении применения данной нормы разъяснил следующее: при решении вопроса об ответственности должностных лиц организаций-налогоплательщиков необходимо принимать во внимание, что указанные лица не являются субъектами налоговых правоотношений и не могут быть привлечены к ответственности в соответствии с положениями НК РФ;

названные лица при наличии оснований могут быть привлечены к уголовной или административной ответственности. При этом следует иметь в виду, что круг обязанностей должностных лиц в сфере налогообложения определяется в зависимости от круга обязанностей, возложенных законодательством о налогах и сборах на организации-налогоплательщиков, и не может быть расширен.

В связи с введением в действие Ко АП РФ Пленум ВАС РФ в п. 2 Постановления от 27 января 2003 г. № 2 разъяснил, что при решении вопроса о соотношении положений данного Кодекса и части первой НК РФ судам необходимо иметь в виду следующее:

ответственность за административные правонарушения в области налогов установлена ст. 15.3—15.9 и 15.11 КоАП РФ. Субъектами ответственности согласно данным статьям являются должностные лица организаций;

поскольку в силу гл. 15, 16 и 18 НК РФ в соответствующих случаях субъектами ответственности являются сами организации, а не их должностные лица, привлечение последних к административной ответственности не исключает привлечения организаций к ответственности, установленной данным Кодексом.

1.4. Обжалование актов органов контроля за уплатой страховых взносов и действий (бездействия) его должностных лиц

Как упоминалось выше (см. введение), с 1 января 2010 г. отношения, связанные с исчислением и уплатой (перечислением) страховых взносов в ПФР на обязательное пенсионное страхование, ФСС России на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, ФФОМС и ТФОМС на обязательное медицинское страхование регулирует Закон 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах.

Названный Закон в части регламентации контроля за уплатой указанных страховых взносов во многом содержит нормы, аналогичные нормам части первой НК РФ о налоговом контроле. Однако Закон 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах содержит не такую подробную регламентацию, как часть первая НК РФ. Соответственно, следует ожидать формирования правоприменительной практики или внесения изменений в Закон 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах.

Прежде всего, следует отметить, что Закон 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах определяет единую процедуру рассмотрения дел о нарушениях законодательства РФ о страховых взносах, аналогичную предусмотренной ст. 101 НК РФ процедуре рассмотрения дел о налоговых правонарушениях, выявленных в ходе налоговой проверки. Соответственно, в Законе 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах нет процедуры, аналогичной предусмотренной ст. 101.4 НК РФ процедуре рассмотрения дел о налоговых правонарушениях, выявленных в ходе иных мероприятий налогового контроля.

Согласно ч. 1 ст. 33 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах органы контроля за уплатой страховых взносов, т. е. территориальные органы ПФР и ФСС России проводят такие виды проверок плательщиков страховых взносов, как камеральная проверка и выездная проверка. В части 4 указанной статьи установлено, что в целях контроля за выполнением банками обязанностей, предусмотренных ст. 24 названного Закона, данные органы вправе проводить проверки банков в целях контроля за выполнением ими обязанностей, предусмотренных названным Законом.

В то же время в п. 1.4 Методических рекомендаций 2010 г. по привлечению плательщиков страховых взносов к ответственности указано, что обнаружение фактов, свидетельствующих о нарушениях плательщиками страховых взносов – организациями и индивидуальными предпринимателями законодательства РФ о страховых взносах, может быть выявлено территориальными органами ПФР: в ходе проведения камеральной проверки; в ходе проведения выездной проверки; при проверке других документов о деятельности плательщиков страховых взносов, имеющихся у территориальных органов ПФР. Как видно, ПФР допускает существование вида проверок, прямо Законом 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах не предусмотренного.

В соответствии с ч. 5 ст. 38 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах лицо, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченный представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта проверки вправе представить в орган контроля за уплатой страховых взносов письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. Там же предусмотрено, что при этом плательщик страховых взносов вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в орган контроля за уплатой страховых взносов документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений. Как видно, закреплено регулирование, аналогичное содержащемуся в п. 6 ст. 100 части первой НК РФ (см. выше).

В остальном ст. 38 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах, регламентирующая оформление результатов проверки, также во много аналогична ст. 100 НК РФ, регламентирующей оформление результатов налоговой проверки. Соответственно, при применении ст. 38 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах возможно и допустимо обращаться к практике применения ст. 100 НК РФ (см. выше). Здесь же следует отметить, что в Законе 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах согласно ч. 6 его ст. 4 срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. Как определено там же, при этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством РФ выходным и (или) нерабочим праздничным днем.