Инвестиционное право. Учебник - Василий Гущин

Иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд» в любых сочетаниях, за исключением случаев, предусмотренных Законом об инвестиционных фондах. Слова «инвестиционный фонд» в своем фирменном наименовании вправе использовать, в частности, специализированные депозитарии паевого инвестиционного фонда (ПИФа), а также саморегулируемые организации управляющих компаний ПИФов.

Таким образом, складывается ситуация, при которой учредитель управления один – акционерное общество, которое, в свою очередь, является собственником инвестиционного фонда, однако изначально в фонде аккумулируются средства множества инвесторов, они‑то и становятся акционерами. Все вместе, участвуя в общем собрании и совете директоров, они определяют волю учредителя управления (общества), в том числе в вопросах, касающихся доверительного управления фондом. Исходя из этого, можно утверждать, что управление АИФами является индивидуальным по форме, но коллективным по существу.

Согласно законодательству АИФ является юридическим лицом. Этим характеризуется его правовой статус. Учреждение организации влечет за собой целый ряд юридически значимых последствий: регистрация и постановка на учет в уполномоченных на то органах государственной власти, получение разрешения (лицензии) на осуществление определенных видов деятельности, сама деятельность, отвечающая требованиям закона и учредительных документов, и др.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников (акционеров) по отношению к обществу.

Существует две формы акционерных обществ (АО) – открытая и закрытая, которая должна быть отражена в их учредительных документах и фирменном наименовании. Для функционирования АИФа обязательна форма открытого акционерного общества (ст. 2 Закона «Об акционерных обществах), следовательно, и рассматривать необходимо именно ее.

Открытое акционерное общество (ОАО) вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу.

Акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Не полностью оплатившие акции акционеры несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и АО.

Положения Закона «Об акционерных обществах» распространяются на АО с одним акционером постольку, поскольку названным Законом не предусмотрено иное и это не противоречит существу соответствующих отношений.

Акционерное общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке, создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Акционерное общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, но не отвечает по обязательствам своих акционеров.

Если несостоятельность (банкротство) акционерного общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для АО указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества АО может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Несостоятельность (банкротство) АО считается вызванной действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для АО указания либо иным образом имеют возможность определять его действия только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения АО действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит его несостоятельность (банкротство).

В соответствии с пунктом 1 ст. 69 Закона «Об акционерных обществах» руководство текущей деятельностью АО осуществляется его единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) АО и общему собранию акционеров.

Законом не ограничено число учредителей АИФа. Однако имеются определенные требования к качественному составу. Не могут выступать учредителями ОАО государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено федеральными законами.

Учредителями АИФа могут быть как физические, так и юридические лица. Собрание учредителей (если таковых более одного) принимает решение об учреждении ОАО. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Это решение согласно статье 9 Закона «Об акционерных обществах», должно оформляться документально и отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, проектов договоров с депозитарием и управляющим, назначение должностного лица, уполномоченного заключать эти договоры и выборов Совета директоров. Устав разрабатывается на основе Примерного устава АИФа и представляет собой свод положений и норм, обязательных для исполнения всеми органами и акционерами.

Акционерами АИФа, заключившими с ними соответствующие договоры, не могут являться следующие категории лиц, которые точно определены законом.

1. Специализированный депозитарий. Это юридическое лицо, которое производит хранение и учет имущества акционерного инвестиционного фонда, параллельно контролируя процесс распоряжения управляющей компанией имуществом этого акционерного фонда.

Термин «депозитарий» имеет латинские корни и обозначает лицо, которому передано на хранение какое‑либо имущество [220] .

Согласно Закону об инвестиционных фондах специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда и паевого инвестиционного фонда могут быть только акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие соответствующую лицензию и лицензию на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг.

Специализированный депозитарий может использовать в своем фирменном наименовании слова «инвестиционный фонд», «акционерный инвестиционный фонд» или «паевой инвестиционный фонд» в сочетании со словами «специализированный депозитарий» или «депозитарий» (ст. 44 Закона об инвестиционных фондах).

В свою очередь, Закон «О рынке ценных бумаг» содержит понятие депозитарной деятельности, под которой признается «оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги» (ст. 7). Данное понятие содержится также и в иных актах, в частности в Положении о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденном постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. № 36.

В качестве депозитария чаще всего выступали банки и другие кредитные организации. Но банковский кризис 1998 года внес свои коррективы в регулирование депозитарной деятельности. В связи с этим следует упомянуть распоряжение ФКЦБ России от 5 августа 1998 г. № 722–р о деятельности паевых инвестиционных фондов в условиях системного кризиса. Названный документ содержал ряд рекомендаций, направленных на снижение риска потерь ПИФов, тесно сотрудничающих с коммерческими банками. В контексте рассматриваемого вопроса представляется пункт 1.1 Распоряжения, в котором управляющим ПИФами предлагалось «не предусматривать в договоре со специализированным депозитарием, являющимся банком, выполнения им функции по ведению реестра владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда». Это означает, что на практике предпочтительно разделять депозитарную и регистрационную деятельность.

Российское законодательство об инвестиционных фондах считает наличие договора со специализированным депозитарием обязательным условием существования инвестиционных фондов. «Имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду, и имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, должны учитываться в специализированном депозитарии» (п. 1 ст. 42). Хотя не совсем понятно, откуда вытекает данное требование относительно АИФов, ибо прямого указания на наличие депозитария нет ни в Законе «Об акционерных обществах», ни в главе 2 «Акционерный инвестиционный фонд» Закона об инвестиционных фондах.