Комментарий к Федеральному закону от 4 мая 2011 г. №99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (постатейный) - Александр Борисов

Установление лицензируемых видов деятельности федеральным законом (п. 2).

Данный основной принцип осуществления лицензирования в ст. 3 Закона 2001 г. о лицензировании формулировался несколько иначе – установление единого перечня лицензируемых видов деятельности. Формулировка п. 2 комментируемой статьи представляется более удачной, поскольку существует целый ряд видов деятельности, при осуществлении лицензирования которых комментируемый Закон не применяется. Эти виды деятельности перечислены в ч. 2 ст. 1 данного Закона, и в ч. 3 этой же статьи предусмотрено, что лицензирование этих видов деятельности осуществляется в порядке, установленном федеральными законами, регулирующими отношения в соответствующих сферах деятельности.

Как упоминалось выше (см. введение), рассматриваемый принцип предопределен положением п. 1 ст. 49 части первой ГК РФ, устанавливающим, что отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Там же говорилось, что этот принцип сформулирован в п. 19 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Соответственно рассматриваемому принципу в ч. 3 ст. 12 комментируемого Закона установлено, что введение лицензирования иных видов деятельности возможно только путем внесения изменений в предусмотренный данным Законом перечень видов деятельности, на которые требуются лицензии.

Установление федеральными законами единого порядка лицензирования отдельных видов деятельности на территории РФ (п. 3).

В статье 3 Закона 2001 г. о лицензировании этот принцип был сформулирован как установление единого порядка лицензирования на территории РФ. Соответственно, в п. 3 комментируемой статьи уточнено, что такой единый порядок подлежит установлению на уровне актов федерального законодателя. Указанное уточнение согласуется с нормой ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, устанавливающей, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Как упоминалось выше, в отношении тех видов деятельности, при осуществлении лицензирования которых комментируемый Закон не применяется, в соответствии с ч. 3 ст. 1 данного Закона лицензирование осуществляется в порядке, установленном федеральными законами, регулирующими отношения в соответствующих сферах деятельности.

Установление исчерпывающих перечней лицензионных требований в отношении лицензируемых видов деятельности положениями о лицензировании конкретных видов деятельности (п. 4).

Данный основной принцип осуществления лицензирования в ст. 3 Закона 2001 г. о лицензировании формулировался иначе – установление лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности с учетом особенностей, предусмотренных названным Законом для конкретных видов деятельности. Указание на необходимость учета соответствующих особенностей в этот пункт было включено Федеральным законом от 4 октября 2010 г. № 269-ФЗ, которым одновременно в названный Закон была добавлена ст. 17.2 «Лицензионные требования и условия при осуществлении лицензирования конкретного вида деятельности» (содержащееся в ней регулирование воспроизведено в ч. 5 ст. 8 комментируемого Закона, см. комментарий к указанной статье).

Рассматриваемый принцип реализован в нормах ст. 8 комментируемого Закона, регламентирующих установление лицензионных требований. Так, в ч. 1 указанной статьи предусмотрено, что лицензионные требования устанавливаются положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, утверждаемыми Правительством РФ. Часть 3 указанной статьи предусматривает закрытый перечень требований, которые могут быть включены в перечень лицензионных требований с учетом особенностей осуществления лицензируемого вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности). Хотя в п. 5 указанной части и указано на «иные» требования, речь идет лишь о требованиях, установленных федеральными законами, указанными в ч. 4 ст. 1 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 8 Закона).

Открытость и доступность информации о лицензировании, за исключением информации, распространение которой запрещено или ограничено в соответствии с законодательством РФ (п. 5).

В статье 3 Закона 2001 г. о лицензировании этот принцип был сформулирован как гласность и открытость лицензирования. Соответственно, формулировка п. 5 комментируемой статьи представляется более удачной. Рассматриваемый принцип реализован в нормах ст. 21 комментируемого Закона, согласно ч. 1 которой лицензирующие органы формируют открытый и общедоступный государственный информационный ресурс, содержащий сведения из реестра лицензий, из положений о лицензировании конкретных видов деятельности, технических регламентов и иных нормативных правовых актов РФ, устанавливающих обязательные требования к лицензируемым видам деятельности (за исключением случаев, если в интересах сохранения государственной или служебной тайны свободный доступ к таким сведениям в соответствии с законодательством РФ ограничен). В части 7 указанной статьи установлено, что информация по вопросам лицензирования (в том числе сведения, содержащиеся в реестрах лицензий) является открытой, за исключением случаев, если в интересах сохранения государственной или служебной тайны свободный доступ к таким сведениям в соответствии с законодательством РФ ограничен (см. комментарий к указанной статье).

Недопустимость взимания с соискателей лицензий и лицензиатов платы за осуществление лицензирования, за исключением уплаты государственной пошлины в размерах и в порядке, которые установлены законодательством РФ о налогах и сборах (п. 6).

Данный основной принцип осуществления лицензирования является единственным, который непосредственно в ст. 3 Закона 2001 г. о лицензировании не содержался. Рассматриваемый принцип реализован в нормах ст. 10 комментируемого Закона, согласно которым (см. комментарий к указанной статье): за предоставление лицензии, переоформление лицензии, выдачу дубликата лицензии уплачивается государственная пошлина в размерах и в порядке, которые установлены законодательством РФ о налогах и сборах (ч. 1); не допускается взимание лицензирующими органами с соискателей лицензий и лицензиатов платы за осуществление лицензирования (ч. 2).

Соблюдение законности при осуществлении лицензирования (п. 7).

Ранее в ст. 3 Закона 2001 г. о лицензировании был определен в точности такой же основной принцип осуществления лицензирования. Рассматриваемый принцип является общеправовым, а применительно к комментируемому Закону его содержанием является соблюдение лицензирующими органами и их должностными лицами положений Конституции РФ, комментируемого Закона, иных федеральных законов. Соответственно данному принципу в п. 2 ч. 2 ст. 7 комментируемого Закона установлено, что должностные лица лицензирующих органов при осуществлении лицензирования обязаны соблюдать законодательство РФ, права и законные интересы соискателей лицензий и лицензиатов.

Необходимо также отметить следующий момент. В части 1 ст. 19 комментируемого Закона предусмотрено, что к отношениям, связанным с осуществлением лицензионного контроля, применяются положения Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных ч. 2—10 указанной статьи.

Соответственно, при осуществлении лицензионного контроля должны соблюдаться следующие установленные в ст. 3 названного Закона (в ред. Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 242-ФЗ[47]) основные принципы защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля:

1) преимущественно уведомительный порядок начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности;

2) презумпция добросовестности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей;

3) открытость и доступность для юридических лиц, индивидуальных предпринимателей нормативных правовых актов РФ, муниципальных правовых актов, соблюдение которых проверяется при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, а также информации об организации и осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, о правах и об обязанностях органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля, их должностных лиц, за исключением информации, свободное распространение которой запрещено или ограничено в соответствии с законодательством РФ;