Инвестиционное право. Учебник - Василий Гущин

Уменьшение уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями позволяет избавиться от его излишков в форме выплаты дивидендов и списать убытки.

Обобщая порядок изменения прав иностранного инвестора на имущество, внесенное им в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями, необходимо учитывать следующие особенности правового характера.

Во – первых, любое изменение размера уставного капитала в обществе с ограниченной ответственностью, а также изменение размеров долей участников общества в связи с продажей долей от одного участника к другому, требует внесения соответствующих изменений в уставные документы и государственной регистрации таких изменений в реестре Федеральной налоговой службы.

Во – вторых, так же как в обществах с ограниченной ответственностью, в акционерных обществах увеличение (уменьшение) уставного капитала требует государственной регистрации. Помимо этого требуется регистрации эмиссии (проспекта эмиссии) акций в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (см. Указ Президента Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 1009 «О Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг»). В случае если количество акционеров в ОАО превышает 500 лиц, или размер уставного капитала ОАО или ЗАО превышает 50 тыс. минимальных заработных плат, то как при первичной, так и при каждой последующей эмиссии акций (п. 8.1.1, 8.1.2 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением ФКЦБ России от 11 ноября 1998 г. № 47) требуется утверждение проспекта эмиссии в ФКЦБ. Изменение количества акционеров в ЗАО требует регистрации изменений в уставных документах; изменение количества акционеров в ОАО требует внесения изменений в реестр акционеров без государственной регистрации.

Права иностранного инвестора на имущество, внесенное им в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями. Доля иностранного инвестора в уставном капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями представляет собой не имущество в натуре, а право требования участника к юридическому лицу, так как сам уставный капитал представляет собой условную величину – сумму номиналов долей всех участников. Хотя он условно и делится на доли участников, но составляющее уставный капитал имущество не является объектом их долевой собственности, а целиком принадлежит коммерческой организации с иностранными инвестициями как юридическому лицу в соответствии с правилами пункта 1 ст. 66 и пункта 3 ст. 213 ГК РФ. Таким образом, вклад в уставный капитал является оплатой доли участника в уставном капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями.

В соответствии с российским законодательством лицо (в том числе иностранный инвестор), внося какое‑либо имущество в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями коммерческой организации с иностранными инвестициями (оплачивая им акции), тем самым отчуждает это имущество в пользу коммерческой организации с иностранными инвестициями и передает последнему право собственности на такое имущество. Поэтому отчуждение доли (части доли) в уставном капитале представляет собой договор об уступке права (ст. 382–390 ГК РФ), а не о купле – продаже или ином отчуждении вещи. «Продажа доли» (части доли) в действительности является возмездной уступкой права, к которой в соответствии с нормой пункта 4 ст. 454 ГК РФ могут применяться правила о купле – продаже вещей.

Доля предоставляет инвестору права участника коммерческой организации с иностранными инвестициями при условии ее оплаты. Поэтому при частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части. С другой стороны, гражданское законодательство не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что, в свою очередь, открывает возможность отчуждения участником не только всей имеющейся у него доли, но и, по сути, любой ее части.

Распределение прибыли в пользу иностранного учредителя может быть осуществлено как в денежной, так и в натуральной форме. Порядок распределения зависит от организационно – правовой формы предприятия с иностранными инвестициями.

Если коммерческая организация с иностранными инвестициями создана в форме акционерного общества, то акционеры могут приобрести право на получение части имущества коммерческой организации с иностранными инвестициями, оставшегося после расчетов с кредиторами коммерческой организации с иностранными инвестициями, только в случае ликвидации этой коммерческой организации.

Акционерное общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год объявлять о выплате дивидендов по размещенным акциям (п. 1 ст. 42 Закона «Об акционерных обществах»), если иное не установлено вышеуказанным Законом и уставом общества. Акционерное общество обязано выплатить дивиденды, объявленные по каждой категории акций. Дивиденды выплачиваются в денежной форме, а в случаях, предусмотренных уставом общества, – иным имуществом. Дивиденды акционерного общества выплачиваются за счет чистой прибыли текущего года (п. 2 ст. 42 Закона «Об акционерных обществах»). Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специальных фондов общества.

Если коммерческой организации с иностранными инвестициями создана в форме общества с ограниченной ответственностью, участники могут приобрести право на получение части имущества коммерческой организации с иностранными инвестициями лишь в двух случаях:

– в случае выхода участника – иностранного инвестора из общества с ограниченной ответственностью, это общество обязано выплатить этому инвестору действительную стоимость его доли или с согласия последнего выдать ему в натуре имущество коммерческой организации с иностранными инвестициями такой же стоимости;

– в случае ликвидации общества с ограниченной ответственностью участники вправе получить часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Общество с ограниченной ответственностью вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год распределять свою чистую прибыль между участниками общества (п. 1 ст. 29 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Решение об этом принимает общее собрание участников общества. Согласно пункту 2 ст. 28 указанного Закона прибыль распределяется между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом общества или изменениями к нему, принятыми единогласно участниками общества (п. 2 ст. 28 указанного Закона).

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников (п. 1 ст. 74 ГК РФ).

Вкладчик товарищества на вере имеет право получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном в учредительном договоре (п. 2 ст. 85 ГК РФ).

Доходы иностранным учредителям – физическим лицам начисляются, выплачиваются и учитываются в том же порядке, что и юридическим лицам. Исключение составляют расчеты с работниками организации, входящими в число ее учредителей. Порядок налогообложения средств, распределяемых в пользу иностранных учредителей, зависит от вида выплаты и налогового статуса иностранного инвестора.

Средства, распределяемые в пользу иностранных учредителей хозяйственными обществами и товариществами в виде участия в прибылях, облагаются в России в том же порядке, что и дивиденды, если иное не предусмотрено соглашениями об избежании двойного налогообложения, заключенными между страной постоянного местопребывания иностранного инвестора и Российской Федерацией.

В соответствии со статьей 8 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» приобретение российским участником долей участия (акций) в российском хозяйственном обществе с оплатой в иностранной валюте будет являться валютной операцией связанной с движением капитала, которая может быть осуществлена только при наличии разрешения (лицензии) Банка России.

Поэтому оплата за акции (доли участия), процентов по паевым и долевым вкладам, оплата дивидендов, а также иных доходов, полученных в результате распределения прибыли (дохода) коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется в российских рублях с последующей конвертацией рублевой выручки в иностранную валюту через специальный рублевый счет типа «К» (конвертируемый счет). Средства с рублевых счетов типа «К» по распоряжению владельцев (распорядителей) счетов могут быть использованы для покупки иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации через уполномоченные банки.