Инвестиционное право. Учебник - Василий Гущин

Участники коммерческой организации с иностранными инвестициями, реализуя свою волю на создание юридического лица путем волеизъявления, являются для него тем организационным элементом, от которого зависит формирование внутренней структуры такой организации. Так, учредители коммерческой организации с иностранными инвестициями своей волей избирают конкретные, присущие лишь ей индивидуализирующие признаки, которые потом находят выражение в этом юридическом лице. В частности, определяют его организационно – правовую форму, набор его органов (как управления, так и исполнительных), устанавливают объем собственной ответственности по обязательствам организации и проч. Учредители после образования коммерческой организации с иностранными инвестициями находятся во взаимодействии между собой, с одной стороны, и с коммерческой организацией в качестве ее участников, с другой. Иностранные инвесторы как полноправные участники являются тем составным элементом волеобразования коммерческой организации с иностранными инвестициями, который участвует в общих собраниях, советах директоров, избирает исполнительные органы. Однако участники коммерческой организации с иностранными инвестициями непосредственно не участвуют в его внешней деятельности, т. е. в деятельности, обращенной к третьим лицам. Это свойство присуще определенному виду организационно – правовых форм юридических лиц, являясь общим для них. Исключение составляют учреждения и унитарные предприятия, так как создаются на основе волевого акта лица, предоставляющего свое имущество для достижения определенных целей. Как правило, на этом и завершается деятельность собственника имущества таких юридических лиц.

Таким образом, еще одним составляющим элементом волеобразования и волеизъявления юридического лица являются его органы управления. Носителями прав коммерческой организации с иностранными инвестициями, носителями интересов, которым она призвана служить, являются, по общему правилу, ее органы.

За отдельными изъятиями, предусмотренными Законом (п. 2 ст. 53 ГК РФ). Не будут рассмотрены в конструкции системы управления полные товарищества, в которых отсутствуют органы юридического лица.

Приобретение и отчасти осуществление прав и обязанностей – прерогатива так называемого органа коммерческой организации с иностранными инвестициями. Орган коммерческой организации – это правовой термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), представляющих интересы юридического лица в отношениях с другими субъектами права без специальных на то полномочий (без доверенности). В соответствии со статьей 53 ГК РФ именно через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Поэтому действия органа рассматриваются как действия самого юридического лица.

Цивилистическая доктрина середины XX столетия, обращаясь к проблеме формирования и объективного выражения воли юридического лица, выделяла органы, волеобразующие и представляющие такое лицо вовне при осуществлении им правоспособности (например, генеральный директор, правление), и органы, волеобразующие, но не представляющие юридическое лицо вовне (общее собрание) [202] . Органы юридического лица также разделялись на органы, вырабатывающие волю и исполняющие ее [203] .

Такие классификации и на сегодняшний день являются корректными. Однако удобнее разграничения волеобразующих органов производить с учетом организационно – правовых форм коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Так, по общему правилу у хозяйственных товариществ органы отсутствуют. В полном товариществе дела ведутся всеми участниками сообща (ст. 72 ГК РФ), в товариществе на вере управление (ведение дел) осуществляют только полные товарищи (ст. 84 ГК РФ). В обществах с ограниченной или с дополнительной ответственностью создается высший орган – общее собрание участников, а также подчиненный ему исполнительный орган единоличный или коллегиальный (ст. 91 и п. 3 ст. 95 ГК РФ, ст. 32–50 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В акционерном обществе высшим органом также является общее собрание участников (акционеров), а исполнительным, в зависимости от числа акционеров, либо коллегиальный (правление), либо единоличный (директор, генеральный директор); если общество насчитывает более 50 членов, учреждается еще один орган – наблюдательный совет (ст. 103 ГК РФ, ст. 47–71 Федерального закона «Об акционерных обществах»). В производственном кооперативе функционирует общее собрание членов – высший орган, правление и (или) его председатель – исполнительный орган (ст. 110 ГК РФ, ст. 14–18 Федерального закона «О производственных кооперативах»). В отличие от корпоративных юридических лиц унитарные предприятия имеют только один, к тому же единоличный орган – руководителя (ст. 113 ГК РФ).

В качестве общего правила в коммерческой организации с иностранными инвестициями волеизъявляющий орган формируется путем выборов (что отчасти не ново для отечественного законодательства), хотя Гражданский кодекс допускает назначение органа, например если коммерческая организация с иностранными инвестициями создана одним учредителем со 100 %-ным участием иностранного инвестора.

Различаются также органы коммерческой организации с иностранными инвестициями, созданные только для формирования воли юридического лица, и те, которые одновременно выражают ее волю вовне. Последние для совершения сделок от имени юридического лица не нуждаются в доверенности, однако лишь при условии, если они действуют в рамках предусмотренной законом, иным правовым актом или учредительными документами компетенции. Все эти обстоятельства следует учитывать, решая вопрос о том, кто именно вырабатывает и выражает волю данного юридического лица.

Пункт 3 ст. 53 ГК РФ определяет, как должен действовать орган коммерческой организации с иностранными инвестициями и каковы последствия нарушения им своих обязанностей. Действия органа должны быть осуществлены, во – первых, в интересах коммерческой организации, во – вторых, добросовестно и, в – третьих, разумно. При этом в силу пункта 3 ст. 10 ГК РФ добросовестность и разумность действий органа предполагается. Приведенный пункт регулирует лишь внутренние отношения коммерческой организации с иностранными инвестициями с его органом. Следовательно, нарушение указанных требований не может служить основанием для оспаривания действительности совершенных органом действий, в том числе заключенных им сделок (договоров).

Несоблюдение хотя бы одного из приведенных выше трех требований является вместе с тем достаточным основанием для признания действий органа противоправными и виновными. При этом из первого по счету требования вытекает недопустимость для органа (участника коммерческой организации, о котором идет речь в пункте 2 ст. 53 ГК РФ) действовать в собственных интересах или в интересах третьего лица, не совпадающих с интересами самого общества (товарищества). Во всех случаях, когда нарушение приведенных требований органом повлекло за собой причинение убытков коммерческой организации с иностранными инвестициями, ее учредители (участники) вправе (если иное не предусмотрено законом или договором) потребовать возмещения причиненных юридическому лицу убытков, если иное не вытекает из закона, по нормам гражданского права.

Таким образом, процесс формирования и становления воли коммерческой организации с иностранными инвестициями обусловлен ее правоспособностью, с одной стороны, и единством воли участников при создании организации и ее волеобразующих органов – с другой.

5. Одним из наиболее значимых вопросов инвестиционного законодательства является порядок формирования уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями путем внесения иностранных инвестиций.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями является собственником имущества, переданного ей в качестве вклада (взносов) ее учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этим юридическим лицом в порядке хозяйственной деятельности (ст. 48, п. 3 ст. 213 ГК РФ).

Абзац 2 п. 1 ст. 48 ГК РФ требует, чтобы коммерческая организация с иностранными инвестициями имела самостоятельный баланс [204] , в связи с тем что наличие такого документа выражает и в определенной степени обеспечивает имущественное обособление и организацию имущественной самостоятельности коммерческой организации с иностранными инвестициями. Таким образом, баланс отражает все имущество, поступления, затраты, активы и пассивы коммерческой организации, включая денежные средства или иные объекты гражданского права, предусмотренные российским законодательством в качестве вклада (взноса) в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 13 и 15 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129–ФЗ «О бухгалтерском учете»).