Международное частное право. Учебник - Ирина Гетьман-Павлова

Большинство национальных кодификаций МЧП предусматривает коллизионное регулирование только отдельных вопросов валютных правоотношений – банковские и биржевые сделки (Польша, Украина, Россия), вексельные и чековые отношения (Южная Корея, Китай). Некоторые государства включили в кодификации МЧП специальные разделы, посвященные коллизионному регулированию оборота ценных бумаг (Венгрия, Румыния, Швейцария).

Банковские и биржевые сделки регламентируются в соответствии с общим принципом договорных обязательств – генеральной коллизионной привязкой выступает автономия воли сторон. Если стороны не выбрали применимое право, суд устанавливает правопорядок, с которым отношение наиболее тесно связано. Наиболее тесная связь устанавливается посредством использования презумпции характерного исполнения. Презумпция характерного предоставления предполагает применение к банковским сделкам права места нахождения банка: «При отсутствии выбора… правом, применяемым к договорам, является право государства, в котором на момент заключения договора проживает, имеет обычное место пребывания, место нахождения или контору… осуществляющее банковские операции финансовое учреждение – в договоре о банковских и кредитных операциях» (ст. 25 Указа Венгрии).

Коммерческая деятельность банка в целом регулируется «законом страны, к которой банк принадлежит» (ст. 30 Закона о МЧП Южной Кореи). К отношениям между двумя банками применяется закон того из них, который предоставляет услугу в пользу другого. К договорам о самостоятельных банковских гарантиях применяется закон места нахождения кредитного учреждения (ст. 103 Закона о МЧП Румынии).

Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (11 декабря 1995 г.) установила, что обязательство регулируется правом, выбор которого оговорен, вытекает из условий обязательства либо иным образом согласован между гарантом (эмитентом) и бенефициаром (ст. 21). В отсутствие выбора права обязательство регулируется правом места нахождения коммерческого предприятия гаранта (эмитента), выдавшего гарантию (резервный аккредитив).

Согласно ст. 27, 28 Унифицированных правил ICC для платежных гарантий (1992 г.) стороны могут избрать любое право, регулирующее их правоотношения по гарантии. Если стороны не выбрали применимое право, гарантия подчиняется праву места коммерческой деятельности гаранта или инструктирующей стороны. Если гарант имеет более одного места коммерческой деятельности, гарантия подчиняется праву места нахождения филиала, выдавшего гарантию.

Отношения по переводу средств детальным образом регламентируются в законодательстве США (ст. 4-А-507 ЕТК США). Генеральная коллизионная привязка к правам и обязанностям, вытекающим из платежного поручения, – автономия воли сторон. Право, избранное сторонами, регулирует их «права и обязанности независимо от того, существует ли разумная связь платежного поручения и перевода средств с этой юрисдикцией». Если перевод средств осуществляется с использованием нескольких национальных систем перевода средств «и налицо противоречие между правилами о выборе применимого права в соответствии с системами, спорный вопрос регулируется правом, имеющим наиболее тесную связь со спорным вопросом».

Сходное регулирование предусмотрено в Типовом законе ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах 1992 г.: «Права и обязанности, вытекающие из платежного поручения, регулируются правом, выбранным сторонами. При отсутствии договоренности применяется право государства банка – получателя платежа».

Правом, наиболее тесно связанным с биржевыми сделками, считается право страны места нахождения биржи: «К обязательствам из биржевых договоров применяется право, действующее в месте нахождения биржи, кроме случаев, когда стороны произвели выбор права» (ст. 28 Закона Польши о МЧП). Правила биржевых торгов, установленные в месте нахождения биржи, не могут быть изменены, даже если стороны оговорили применение право другого государства: «Постановления, относящиеся к биржевым местам и помещениям, и ко всяким помещениям, где происходит официальная котировка бумаг государственных и на предъявителя, относятся к международному публичному порядку» (ст. 243 Кодекса Бустаманте).

Детальное коллизионное регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций и облигаций) закреплено в законодательстве Венгрии, Румынии, Швейцарии и США. Большинство коллизионных норм имеет императивный характер. Автономия воли предусматривается довольно редко. Такой подход обусловлен ролью публично-правовых норм в праве эмиссионных ценных бумаг.

Эмиссия ценных бумаг регулируется правом государства, на территории которого они были выпущены (ст. 10.3 ГК Испании). Обязательства, отличные от основного обязательства по эмиссионным ценным бумагам, регулируются правом государства, на территории которого каждое из обязательств было принято (ст. 59 Закона о реформе МЧП Италии).

Основная коллизионная привязка по всем иным вопросам оборота ценных бумаг – закон страны эмитента («право юрисдикции, на территории которой организован эмитент, включая его коллизионные нормы» – США, «закон, применимый к организационному статусу юридического лица-эмитента» – Румыния).

Субсидиарные коллизионные привязки:

– право места исполнения – наличие и объем обязательств по ценным бумагам (Венгрия);

– закон места платежа – условия и последствия передачи ордерных ценных бумаг (Румыния);

– закон места нахождения ценной бумаги на предъявителя на момент передачи – отношения между последующими владельцами, между владельцами и третьими лицами (Румыния);

– право государства обычного пребывания залогодержателя – залог прав из ценных бумаг (Швейцария);

– закон места приобретения документа – вопросы, относящиеся к приобретению документа на предъявителя (Южная Корея).

Автономия воли сторон допускается:

– к залогу прав из ценных бумаг, кроме отношений с третьими лицами (Швейцария);

– к товаро-распорядительным документам. Вещные права на товаро-распорядительные документы и товар определяются по праву, применимому к документу как к движимой вещи (Румыния, Швейцария).

К обязательствам из векселей, чеков, других предъявительских или ордерных ценных бумаг не применяются общие правила коллизионного регулирования договорных обязательств (ст. 37 Вводного закона к ГГУ).

Постановления, относящиеся к подделке, краже, растрате или утере ценных бумаг или бумаг на предъявителя, относятся к международному публичному порядку. Принятие мер, предписанных законом места, в котором произошло такое событие, не освобождает от обязанности принять иные меры, установленные законом места, где котируются ценные бумаги, и законом места их оплаты (ст. 272, 273 Кодекса Бустаманте).

Кодекс Бустаманте закрепляет одинаковые коллизионные нормы по отношению к векселям, бонам, облигациям, билетам, поручениям и чекам:

– формы выдачи, индоссирования, обеспечения, вступления, принятия и протеста подчинены закону места, где происходит каждое из этих действий;

– при отсутствии явного или молчаливого соглашения правовые отношения между векселедателем и векселедержателем регулируются законом места, где вексель выдан;

– при отсутствии явного или молчаливого соглашения обязательства и права векселепринимателя и предъявителя регулируются законом места, где происходит принятие векселя;

– при отсутствии явного или молчаливого соглашения правовые отношения, создаваемые индоссаментом, зависят от закона места, где вексель индоссирован;

– больший или меньший объем обязательств каждого индоссатора не изменяет прав и обязанностей векселедателя и первоначального держателя;

– поручительство в платеже регулируется законом места, где оно дано;

– правовые последствия принятия векселя в порядке вступления в вексельное отношение регулируются при отсутствии соглашения законом места, где вступает третье лицо;

– срок и формальность принятия, платежа и протеста векселя подчинены местному закону.

В 2006 г. Гаагская конференция по международному частному праву приняла Конвенцию о праве, применимом к определенным правам на ценные бумаги, находящиеся во владении посредника. Конвенция регулирует вопросы, касающиеся ценных бумаг, которые находятся во владении посредника.

Термин «ценные бумаги» охватывает все активы, которые являются финансовыми по своей природе, независимо от того, существуют ли они в предъявительской или именной форме, представлены ли сертификатами или дематериализованы (ст. 1). Конвенция применяется во всех случаях, связанных с «выбором между правом различных государств». Право, определенное в соответствии с Конвенцией, – это применимое право, регулирующее вопросы, указанные в исчерпывающем перечне (ст. 2.1):

– природа прав, возникающих в результате зачисления ценных бумаг на счет;