Факторинг и секьюритизация финансовых активов - Анна Солдатова

Появляются на рынке и факторинговые посредники (брокеры), предоставляющие посреднические услуги между клиентом и факторинговой компанией (банком). В числе таких посредников можно отметить «Фактореал», специализированный и независимый факторинговый брокер в Северо-Западном регионе, предоставляющий на всей территории России услуги по организации факторингового финансирования для компаний, работающих с отсрочкой платежа. Другой пример – компания «Русфактор», специализирующаяся на консультировании предприятий в выборе факторинговой компании. Новичок факторингового брокериджа – компания «Лайт Фактор», созданная в Санкт-Петербурге в 2009 г. Современный брокер работает по принципу «бесплатно для клиента», а значит процент комиссионного вознаграждения от суммы заключенной сделки брокер получает от факторинговой компании. На подобных условиях готовы работать далеко не все российские факторы, и лишь отдельные банки и факторинговые компании. В то же время в странах с развитым рынком факторинга этого правила придерживаются практически все банки. В декабре 2009 г. белорусский Приорбанк предложил новую комплексную услугу, так называемый умный факторинг, в котором удобство хорошо известного финансового инструмента «укомплектовано» современными бизнес– и информационными технологиями.

В настоящее время наблюдается интерес к факторинговому бизнесу со стороны иностранных компаний. Факторинг в части расширения своей продуктовой линейки может быть привлекателен для компаний страхового и банковского бизнеса. Наиболее значимым для рынка станет появление дискаунтера – для факторингового рынка им может стать игрок, продающий услугу по учету счетов-фактур (invoice discountings).

Нельзя не сказать и о государственной программе финансирования факторингового бизнеса. В июле 2010 г. Российский банк развития (РосБР)[57] разработал новый банковский продукт «Факторинг-Банк», который позволит кредитовать банки-партнеры для дальнейшего финансирования малого бизнеса под уступку денежного требования по контрактам на поставку товаров, выполнение работ или оказание услуг. Размер открываемой банку кредитной линии определяется исходя из финансового положения банка и его потребностей в финансировании факторинговых операций. Минимальный размер предоставляемого кредита составляет 30 млн руб. Ставка по новому продукту установлена на уровне 9 % годовых, а срок кредитования – до 1 года. Банки могут направлять выделенные Российским банком развития ресурсы на финансирование факторинговых сделок с субъектами малого и среднего предпринимательства (МСП), работающих в различных отраслях экономики.

Другой продукт РосБР – «Факторинг-Компания» предназначен для факторинговых компаний, работающих с субъектами МСП. Факторинговая компания за счет средств РосБР предоставляет финансирование своим клиентам (субъектам МСП). Целями финансирования являются увеличение объема поставок товарно-материальных ценностей, поддержка текущей деятельности и развитие бизнеса субъекта МСП. Стоимость финансирования для клиента факторинга (субъекта МСП) устанавливает фактор в зависимости от уровня риска факторинговой сделки. Сумма финансирования одного субъекта МСП не должна превышать 60 млн руб. По итогам работы программы РосБР на 22 июня 2010 г. в числе ее участников факторинговая компания «Лайф», Русская факторинговая компания, Национальная Факторинговая Компания и компания из Саратова «Экономи-факторинг».

В средне– и долгосрочной перспективе факторинговые компании могут способствовать выкупу задолженности по коммунальным платежам населения. Такое предложение с поддержкой Правительства г. Москвы высказывалось банком «Евразийский», дочерней структурой Внешэкономбанка, специализирующейся на концессионных и инвестиционных проектах в сфере ЖКХ. Таким образом, может быть решена проблема дебиторской задолженности предприятий ЖКХ, к росту которой приводят массовые неплатежи потребителей.

3.2. Законодательное обеспечение факторинговых сделок

3.2.1. Анализ существующей правовой базы факторинга в России

Юридическую основу обязательств по факторингу составляет право уступки денежного требования (цессия). Однако отношения факторинга, сочетающие в себе элементы договоров займа и кредита, а иногда и договора возмездного оказания финансовых услуг, имеют более сложный и многосторонний характер. На отношения по договору факторинга распространяются как частные правила, установленные гл. 43 части второй ГК РФ, так и общие положения об уступке требования, определенные в ст. 388–390 части первой ГК РФ, в части, не противоречащей специальным предписаниям о данном договоре и существу возникающих на его основе обязательств.

Законодательно сущность факторинга была закреплена с принятием части второй Гражданского кодекса в 1996 г. Несмотря на то что термин «факторинг» в ГК РФ не применяется, его существенные характеристики и непосредственно сама схема проведения операции изложены в гл. 43. В соответствии с п.1 ст. 824 гл. 43 ГК РФ «по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование». Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом (п. 1 ст. 824 гл. 43 ГК РФ).

Порядок перехода прав кредитора к другому лицу установлен в гл. 24 ГК РФ «Перемена лиц в обязательстве». Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона (п. 1 ст. 328 ГК РФ). При этом правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям. В соответствии с п. 2 ст. 328 для перехода прав кредитора к другому лицу, в случае перемены лиц в обязательстве, не требуется согласия должника[58].

В российском законодательстве не предусмотрено специальных требований к юридическим лицам – приобретателям прав требований по договору цессии (заключать договор цессии вправе любые юридические лица). В соответствии со ст. 825 ГК РФ в качестве финансового агента по договору факторинга могут выступать банки, иные кредитные организации, а также любые другие коммерческие организации. Сегодня факторинговая деятельность в России не лицензируется.

Закон различает два видаденежных требований, которые могут быть предметом уступки: срок платежа по которым уже наступил, т. е. реально существующая задолженность, и платежные обязательства, срок платежа по которым еще не наступил (будущие требования). Об этом говорится в п. 1 ст. 826 гл. 43 ГК РФ. При этом последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается (ст. 829 ГК РФ), если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное. Согласно Гражданскому кодексу могут быть уступлены не все денежные требования, а лишь идентифицированные, т. е. выделенные из подобных денежных требований. Российский закон не предусматривает четких правил идентификации уступаемого денежного требования. Это осложняет задачу уступки будущих денежных требований.

В настоящее время действующие нормы Гражданского кодекса не в полной мере отражают порядок осуществления факторинговой деятельности. В законодательстве не раскрыты такие ключевые понятия, как факторинг, финансирование, будущие требования. Вместе с тем законодательная база проведения факторинговых операций шире, чем положения Гражданского кодекса. Законодательно регулирует сделки факторинга и Налоговый кодекс РФ (гл. 25, ст. 265, 269, 271), а также Федеральный закон «О банках и банковской деятельности».

Один из вопросов, который рассматривается сегодня судами, – это правомерность вынесения налоговыми органами решений об отсутствии в договорах факторинга разумной деловой цели и получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Основными целями заключения договора факторинга, исходя из его нормативного определения, могут быть: финансирование в счет уступки денежного требования, ведение для клиента бухгалтерского учета, предоставление иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

В соответствии с п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик вправе уменьшить доходы на произведенные расходы, однако расходы должны быть экономически оправданы. Механизм предоставления факторинга предполагает, что после заключения договора факторинга финансовый агент перечисляет клиенту от 70 до 90 % от суммы переуступленного права требования, при этом клиент также должен уплатить финансовому агенту комиссию и проценты за финансирование. По безрегрессному факторингу фактор сам будет нести риск неплатежа со стороны дебитора (должника по переуступленному требованию). По факторингу с регрессом, если оплаты от дебитора не последует, то клиенту возвращается переуступленное требование в обмен на полученное финансирование, проценты и комиссия при этом все равно уплачиваются.