Консолидированный надзор и раскрытие банковской информации: комментарий к Федеральному закону от 2 июля 2013 года №146-ФЗ - Елена Кондрат

Комментарий к п. 6 ст. 1

Этот пункт комментируемого закона дополняет Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ статьей 11.1–1.

Данная статья устанавливает особенности компетенции и организации деятельности совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации.

Согласно общей норме п. 1 ст. 53 части первой ГК РФ, посвященной органам юридического лица, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Там же установлено, что порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами (согласно п. 2 указанной статьи в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников; однако речь идет лишь об участниках – полных товарищах в хозяйственных товариществах, т. е. в полном товариществе и товариществе на вере – коммандитном товариществе).

В части первой комментируемой статьи содержится отсылка к двум федеральным законам Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», которые также регулируют компетенцию и организацию деятельности совета директоров (наблюдательного совета).

В части 1 ст. 65 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» определена компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества в общем виде: в компетенцию данного органа управления обществом входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных Законом к компетенции общего собрания акционеров. Эта норма практически воспроизводит правило п. 1 ст. 64 данного Закона о том, что совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных комментируемым Законом к компетенции общего собрания акционеров.

В пункте 1 данной статьи также излагаются основные вопросы компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В.Г. Коряковцев обращает внимание на то, что помимо этой статьи часть вопросов, отнесенных к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, содержится и в других статьях закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»[12].

Другими статьями данного закона предусмотрены такие полномочия, как:

– созыв общего собрания акционеров общества (п. 5–6 ст. 53, п. 6 ст. 55, п.п. 2–4 п. 1 ст. 65);

– включение вопросов в повестку дня общего собрания акционеров или кандидатов в списки кандидатур для образования соответствующего органа по своему усмотрению (ст. 53);

– создание филиалов и представительств (ст. 5, п.п. 14 п. 1 ст. 65);

– рекомендации о размере вознаграждений и компенсаций членам ревизионной комиссии, а также определение размера оплаты услуг аудитора (п. 1 ст. 85, п. 2 ст. 86, п.п. 10 п. 1 ст. 65).

Стоит подчеркнуть, что это вопросы, по которым принимает решение исключительно совет директоров (наблюдательный совет) общества.

Кроме этого, в отдельных статьях закона предусматривается альтернативная компетенция – общее собрание акционеров общества – совет директоров (наблюдательного совета) общества. Такая возможность предусмотрена следующими статьями данного закона:

а) п. 2 ст. 28, п.п. 6 п. 1 ст. 48, п.п. 5 п. 1 ст. 65 – порядок увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций;

б) п.п. 8 п. 1 ст. 48, п.п. 9 п. 1 ст. 65, п. 3 ст. 69 – порядок образования исполнительных органов общества;

– п. 2 ст. 33 – вопрос о размещении облигаций обществом;

– п. 2 ст. 72 – вопрос о приобретении обществом акций[13].

Существует также часть вопросов, которые рассматриваются на общем собрании акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. Это такие вопросы, как:

– о реорганизации акционерного общества (ст. 16–20);

– о ликвидации акционерного общества (п. 2 ст. 21) (в случае добровольной ликвидации общества);

– решения об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплата всем акционерам общества денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом (п. 3 ст. 29);

– рекомендации по размеру дивидендов (п. 3 ст. 42, п.п. 11 п. 1 ст. 65)[14].

Эти статьи Закона позволяют построить различные варианты уставов акционерных обществ, обеспечивающих более широкими полномочиями либо общее собрание акционеров, либо увеличивая возможности совета директоров (наблюдательного совета) общества в управлении акционерным обществом.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) оговаривается также Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Пункт 2 ст. 32 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает, что Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно п. 2.1 данного закона, компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 данного Федерального закона;

9) решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 данного Федерального закона;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

11) иные предусмотренные настоящим Федеральным законом вопросы, а также вопросы, предусмотренные Уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

Согласно п. 6 ст. 1 комментируемого закона, к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, определенной ее уставом, относятся также следующие вопросы:

1) утверждение стратегии управления рисками и капиталом кредитной организации, в т. ч. в части обеспечения достаточности собственных средств (капитала) и ликвидности на покрытие рисков как в целом по кредитной организации, так и по отдельным направлениям ее деятельности, а также утверждение порядка управления наиболее значимыми для кредитной организации рисками и контроль над реализацией указанного порядка;

2) утверждение порядка применения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков (в случае, предусмотренном ст. 72.1 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», включая оценку активов и обязательств, внебалансовых требований и обязательств кредитной организации, а также сценариев и результатов стресс-тестирования;

3) утверждение порядка предотвращения конфликтов интересов, плана восстановления финансовой устойчивости в случае существенного ухудшения финансового состояния кредитной организации, плана действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности кредитной организации в случае возникновения нестандартных и чрезвычайных ситуаций; утверждение руководителя службы внутреннего аудита кредитной организации, плана работы службы внутреннего аудита кредитной организации; утверждение политики кредитной организации в области оплаты труда и контроль ее реализации;