Инвестиционное право. Учебник - Василий Гущин

Запрет выдела долей ПИФа не противоречит требованиям Гражданского кодекса, поскольку пункт 3 ст. 252 предусматривает возможность установления запрета на раздел находящегося в общей собственности имущества и выдел из него долей законом. Если бы учредители доверительного управления ПИФом имели возможность требовать его раздела/выдела из него долей, осуществление управляющей компанией доверительного управления ПИФом оказалось бы невозможным по следующим причинам.

Прежде всего, существенными условиями договора доверительного управления ПИФом являются состав и структура активов ПИФа как отражение планируемой инвестиционной политики управляющей компании, а в том случае, если бы учредители доверительного управления могли требовать выдела долей, возник бы риск невозможности поддержания состава и структуры активов в соответствии с договором. Иными словами, управляющая компания вообще не могла бы обоснованно планировать вложения имущества ПИФа в определенные активы, поскольку в результате предъявления требований о выделе долей со стороны учредителей доверительного управления состав и структура активов неизбежно менялись бы.

Существует и другая причина. Если бы выдел долей из имущества ПИФа либо раздел имущества был возможен, между сособственниками при прекращении договора доверительного управления в отношении одного из них с управляющей компанией или прекращения ПИФа в целом возникли бы неразрешимые споры: очевидно, каждый из них потребовал бы выделить в счет своей доли наиболее ликвидное имущество или имущество, рыночная стоимость которого имела наиболее устойчивую тенденцию к росту, против чего активно возражали бы остальные учредители управления. Суду же разрешить такой спор между сособственниками в силу их многочисленности было бы просто невозможно.

Фактически долевой собственник вместо права требовать выдела доли в натуре управамочен получить денежную компенсацию, соразмерную стоимости доли, что имеет место при расторжении договора доверительного управления по инициативе учредителя и предъявления им инвестиционного пая к погашению (п. 3 ст. 252 ГК РФ). Таким образом, именно расторжение договора доверительного управления и выплата собственнику денежной компенсации является основанием для прекращения его доли в праве общей собственности на ПИФ.

Вместе с тем положение пункта 2 ст. 11 Закона «Об инвестиционных фондах» в части установления отказа учредителя управления от реализации имущественного права при продаже одним из собственников доли в праве собственности на ПИФ безусловно противоречит статье 250 ГК РФ, не предусматривающей каких‑либо исключений из общего правила о реализации сособственником указанных прав, кроме как в случае проведения публичных торгов.

Законодатель установил такое предписание с одной целью: допустить свободное обращение на рынке нового вида ценных бумаг – инвестиционных паев, удостоверяющих долю в праве общей собственности без каких‑либо ограничений.

Таким образом, причиной придания всем видам ПИФа, даже относящимся к ПИФам открытого и интервального типа, статуса имущественного комплекса и объекта общей долевой собственности было желание законодателя урегулировать конструкцию ПИФа, пришедшую из зарубежного права, с помощью институтов российского права таким образом, чтобы эта конструкция позволяла достичь цели диверсификации (минимизации и распределения) рисков учредителей управления. При этом следует подчеркнуть, что в российском праве в частности и в континентальном праве вообще отсутствует правовая конструкция, позволяющая полно, всесторонне и без противоречий с иными институтами гражданского законодательства урегулировать правовой режим ПИФов, состоящих только из имущественных прав обязательного характера. В связи с этим в Российской Фендерации для правовой регламентации режима ПИФа был выбран именно институт права общей долевой собственности.

Порядок выпуска инвестиционных паев . Согласно Закону об инвестиционных фондах неотъемлемым атрибутом правоотношений, складывающихся в сфере доверительного управления ПИФами, являются ценные бумаги особого рода – инвестиционные паи, удостоверяющие права учредителей доверительного управления. Учредитель доверительного управления, передавший имущество в состав ПИФа, получает от управляющей компании документ – инвестиционный пай, которому на основании пункта 1 ст. 14 Закона придан статус неэмиссионной бездокументарной ценной бумаги.

Чтобы организовать ПИФ, управляющей компании нужно получить соответствующую лицензию у федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Раньше эти лицензии выдавала ФКЦБ России. После ее расформирования и создания ФСФР России все полномочия по выдаче лицензий перешли к ней. Лицензия выдается на срок, указанный в заявлении управляющей компании, но не более чем на пять лет.

Управляющая компания вправе предлагать заключить договор доверительного управления ПИФом только при условии регистрации федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг правил доверительного управления этим фондом. Изменения и дополнения в правила доверительного управления вступают в силу при условии их регистрации соответствующим органом исполнительной власти.

Порядок регистрации правил доверительного управления ПИФом, а также изменений и дополнений в них, включая требования к составу и содержанию представляемых на регистрацию документов, устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Регистрация правил, а также изменений и дополнений в них осуществляется по заявлению управляющей компании.

Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг несет ответственность за соответствие зарегистрированных им правил доверительного управления ПИФом, а также изменений и дополнений в них требованиям Закона «Об инвестиционных фондах». Регистрационный орган не позднее 30 дней со дня принятия документов обязан принять решение о регистрации правил доверительного управления ПИФом, либо отказать в таковой.

Решение об отказе должно быть мотивировано. В течение указанного срока регистрационный орган вправе проводить проверку сведений, содержащихся в правилах доверительного управления, и иных представленных документах.

Уведомление федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг о принятии решения о регистрации правил доверительного управления ПИФом или изменений и дополнений в них либо об отказе в их регистрации направляется управляющей компании в течение трех дней со дня принятия соответствующего решения.

В регистрации правил, а также изменений и дополнений в них может быть отказано в случаях:

– несоответствия представленных документов Закону «Об инвестиционных фондах», типовым правилам доверительного управления ПИФом, нормативным правовым актам федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

– наличия в правилах, изменениях и дополнениях в них и в иных документах, представленных для регистрации правил, изменениях и дополнениях в них, сведений, не соответствующих действительности или вводящих в заблуждение;

– отсутствие у управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев ПИФа, оценщика или аудитора соответствующих лицензий.

Отказ в регистрации правил доверительного управления ПИФом или изменений и дополнений в них, а также уклонение от принятия такого решения могут быть обжалованы в суд.

Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг ведет реестр ПИфов, правила доверительного управления которыми им зарегистрированы.

Общая собственность на инвестиционные паи . По общему положению правила, регламентирующие оборот паев и процедуры закрепления прав собственности, должны отвечать требованиям статей 244 и 246 ГК РФ (общая долевая собственность).

Владелец пая, как и участник долевой собственности, по идее, вправе по своему усмотрению продавать, подарить, завещать или распорядиться иным образом своей долей (паем). Данный вывод подкреплен пунктом 2 ст. 11 Закона «Об инвестиционных фондах», в котором указано: «Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности. Раздел имущества, составляющий фонд, и выдел из него доли в натуре не допускаются».

Это правоотношение также закреплено в пункте 1 ст. 246 и пункте 1 ст. 247 ГК РФ. Согласно названным нормам право собственности на общее имущество, включая право распоряжения данным имуществом, может быть реализовано по единогласному решению всех сособственников. При отсутствии согласия хотя бы одного из них, независимо от размера его доли в праве на данное имущество, конкретный способ использования этого имущества можно будет применить только по решению суда.