Инвестиционное право. Учебник - Василий Гущин

Как мы уже смогли понять, основными задачами инвестиционного фонда является распределение накопленного капитала среди некоторого количества источников инвестирования с целью снижения риска убытков, разработка и осуществление схемы инвестирования, которая позволит достичь максимального экономического эффекта при минимальных затратах. Для эффективного осуществления указанных целей помимо самого инвестиционного фонда задействован и законодательно закреплен ряд экономически и структурно обособленных субъектов, функции которых описаны выше: управляющая компания, депозитарий, регистратор и др.

Приведенная схема управления коллективными инвестициями успешно проходит все новые и новые испытания временем, стала традиционна и применяется практически во всех экономически развитых государствах.

Из определения, данного Законом, и анализа правового режима ПИФа, установленного Законом, а также с учетом норм Гражданского кодекса можно выделить следующие особенности и основные признаки ПИФа.

Прежде всего, ПИФ представляет собой не субъект гражданского права – юридическое лицо, а объект гражданских прав – имущественный комплекс, находящийся в общей долевой собственности учредителей управления. Таким образом, ПИФ как объект гражданских прав не имеет ничего общего с юридическими лицами, которые также именуются фондами – благотворительными фондами, негосударственными пенсионными фондами и акционерными инвестиционными фондами.

ПИФ как имущественный комплекс выступает единым объектом имущественных прав. Например, как предприятие является объектом права собственности конкретного лица (или объектом общей собственности нескольких лиц), так и ПИФ является единственным объектом общей долевой собственности учредителей доверительного управления ПИФом. Следует особо подчеркнуть, что сам факт осуществления доверительного управления имущественным комплексом не противоречит требованиям гражданского законодательства, которое прямо относит имущественные комплексы к числу объектов доверительного управления (п. 1 ст. 1013 ГК РФ).

Следующей особенностью ПИФа является то, что он представляет собой имущественный комплекс особого рода, уникальный по своей природе: в состав ПИФа как имущественного комплекса в силу Положения № 05–8/пз – н могут входить другие имущественные комплексы – предприятия. Этим ПИФ существенно отличается от других имущественных комплексов – кондоминиумов и предприятий, которые в качестве составной части не могут включать иные имущественные комплексы.

Кроме того, ПИФ представляет собой объект права общей долевой собственности учредителей управления (абз. 1 ст. 1025 ГК РФ), причем данный объект формируется не до заключения договора доверительного управления, а в процессе его заключения – путем передачи имущества управляющей компании. Столь необычная конструкция договора доверительного управления ПИФом порождает вопросы о соответствии его требованиям Гражданскому кодексу.

Прежде всего, возникает вопрос о принципиальной возможности осуществления доверительного управления имуществом, которое является объектом общей долевой собственности. Глава 53 ГК РФ не устанавливает какого‑либо запрета участия в договоре доверительного управления нескольких учредителей управления – собственников имущества, выступающего объектом управления. Поэтому в аспекте возможности управления ПИФом именно как объектом общей долевой собственности требования Гражданского кодекса не нарушаются [221] .

Далее следует рассмотреть проблему возможности возникновения права общей долевой собственности учредителей управления на имущественный комплекс при заключении договора доверительного управления в случае отсутствия отдельных соглашений между учредителями управления.

Гражданский кодекс предусматривает возможность возникновения общей долевой собственности на имущество в случаях, предусмотренных законом и (или) на основании соглашения собственников конкретных вещей (п. 3 ст. 244 ГК РФ). Ярким примером этому является договор простого товарищества при заключении и на основании которого любое имущество, внесенное товарищами в общее дело, а также имущество, приобретенное за счет первоначального, становится объектом общей долевой собственности товарищей (п. 1 ст. 1043 ГК РФ).

Однако конструкция договора доверительного управления ПИФом по сравнению с тем же договором простого товарищества несколько усложняется следующим обстоятельством. В многостороннем договоре простого товарищества каждому товарищу известна личность всех других товарищей, и он при подписании договора (внесении изменений в договор простого товарищества) дает согласие на объединение своего имущества с имуществом других товарищей и возникновение права общей долевой собственности на имущество, переданное в общее дело.

В двустороннем договоре доверительного управления ПИФом присоединяющиеся к его стандартным условиям договора учредители вообще не имеют информации о личности всех остальных учредителей доверительного управления – т. е. о всех лицах, которые станут сособственниками имущества ПИФа (с имуществом которых учредитель доверительного управления согласен объединить свое имущество в целях возникновения на имущественный комплекс права общей долевой собственности). В связи с этим возникает вопрос, означает ли такая система правоотношений отсутствие юридических оснований для возникновения права общей долевой собственности учредителей доверительного управления на ПИФ.

Одним из условий договора доверительного управления ПИФом является объединение передаваемого учредителем управления управляющей компании имущества с имуществом любых других учредителей управления, которые уже присоединились или присоединятся к договору в будущем.

Таким образом, во – первых, изначально формирование ПИФа и возникновение права общей долевой собственности на него осуществляется на основании единого договора между управляющей компанией и учредителями управления, участниками которого являются все учредители ПИФа – долевые собственники; во – вторых, присоединяясь к условиям договора доверительного управления, учредитель доверительного управления изначально выражает согласие с вышеуказанным условием. В результате право общей долевой собственности возникает, с одной стороны, на основании соглашения собственников имущества, а, с другой стороны, данная конструкция возникновения общей долевой собственности предусмотрена законом, т. е. требования пункта 3 ст. 244 ГК РФ выполняются.

Еще одна важная особенность – удостоверение доли каждого учредителя доверительного управления – собственника ПИФа в праве собственности на ПИФ ценной бумагой – инвестиционным паем. О правовой природе инвестиционных паев будет сказано несколько позже.

Кроме того, как рассматривается далее в настоящей работе, право «общей долевой собственности» учредителей доверительного управления на ПИФ имеет ряд ярких особенностей, в целом нетипичных для данного права: запрет выдела долей из общего имущества и отказ сособственников от преимущественного права покупки долей, отчуждаемых другими сособственниками.

Важным признаком ПИФа выступает то обстоятельство, что его юридическая конструкция позволяет достичь цели диверсификации (минимизации и распределения) рисков учредителей управления, поскольку получение дохода каждым учредителем фонда будет теперь зависеть прежде всего от размера чистых активов (имущества) всего фонда и его доли в праве общей долевой собственности на ПИФ, а не только и не столько от успешности осуществления доверительного управления тем имуществом, которое он внес первоначально.

Таким образом, конструкция ПИФа позволяет распределить убытки от проведения высокорискованных операций на финансовых рынках, возникающих в результате инвестирования части имущества ПИФа в активы, которые окажутся неликвидными, между учредителями доверительного управления – сособственниками, поскольку данные убытки будут покрыты за счет доходов, полученных от инвестиционных операций с иным имуществом, составляющим ПИФ. Безусловно, в таком случае потенциально уменьшается и размер общего дохода учредителя управления, который он мог бы получить на основании индивидуального договора доверительного управления от проведения операций с его имуществом либо на основании договоров купли – продажи, заключаемых самостоятельно или через посредничество брокера.

В связи со спецификой ПИФа как объекта права общей собственности, доли в которой удостоверяются ценными бумагами – инвестиционными паями, возникает вопрос о реализации сособственниками преимущественного права на приобретение доли, отчуждаемой другим сособственником, а также права требования раздела имущества, находящегося в общей долевой собственности, или выдела из него доли. Закон своеобразно решает данный вопрос, предусматривая, что раздел имущества, составляющего ПИФ, и выдел из него доли в натуре не допускаются; одним из условий договора доверительного управления ПИФом является отказ учредителя управления от осуществления преимущественного права покупки доли и невозможность раздела имущества, находящегося в общей долевой собственности и выдела из него доли (п. 2 ст. 11 Закона «Об инвестиционных фондах»).