Корпоративное право: учебник - Елена Сердюк

Антимонопольный орган должен быть уведомлен учредителями (участниками) (одним из учредителей, участников) в течение 45 дней со дня государственной регистрации (со дня внесения изменений и дополнений в Единый государственный реестр юридических лиц) о слиянии и присоединении коммерческих организаций, если суммарная стоимость их активов по последнему балансу превышает 2 млн. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.

Лица или органы, принимающие решения о создании, слиянии, присоединении, вправе до принятия таких решений запросить согласие антимонопольного органа, который обязан рассмотреть соответствующие ходатайства.

Государственная регистрация коммерческих организаций, а также внесение записи об исключении из Единого государственного реестра юридических лиц коммерческих организаций осуществляется регистрирующим органом при наличии предварительного согласия антимонопольного органа.

Слияние и присоединение корпораций в нарушение установленного порядка, приводящие к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирования, а равно неисполнение предписания антимонопольного органа является основанием для их ликвидации в судебном порядке по иску антимонопольного органа.

В решении государственного органа должен быть определен срок реорганизации. Если учредители (участники), уполномоченный орган юридического лица не осуществят реорганизацию в срок, суд по иску уполномоченного государственного органа назначает внешнего управляющего, которому поручается проведение реорганизации. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Так, внешний управляющий выступает от имени реорганизуемого лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Понятие «реорганизация юридического лица» включает в себя различные формы изменения статуса юридического лица .

В случае слияния юридического лица с другим юридическим лицом все права и обязанности каждого из них переходят к юридическому лицу, возникшему в результате слияния. Возможно слияние не только двух, но и более юридических лиц.

При присоединении одного юридического лица к другому к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица. В этом случае также возможно присоединение к юридическому лицу не одного, а двух и более юридических лиц.

Разделение и выделение юридического лица близки по своему содержанию. При разделении создается два или более новых предприятий, а прежнее прекращает свое существование. К возникшим новым юридическим лицам переходят по разделительному балансу в соответствующих частях права и обязанности реорганизованного юридического лица.

Выделение характеризуется тем, что юридическое лицо продолжает функционировать в прежнем качестве, но отдельные его структуры, подразделения или производства обособляются, и на их базе создается одно или несколько новых юридических лиц. При выделении из юридического лица одного или нескольких новых юридических лиц к каждому из них переходят по разделительному балансу в соответствующих частях права и обязанности реорганизованного юридического лица.

Преобразование юридического лица отличается от других видов реорганизации тем, что у прекращающего свое действие юридического лица возникает только один правопреемник. Преобразование юридического лица сопровождается существенным изменением его правового статуса.

По общему правилу хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственный кооператив по решению общего собрания участников (п. 1 ст. 68 ГК РФ).

Согласно пункту 1 ст. 56 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах) общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив.

Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами. По единогласному решению всех акционеров акционерное общество также вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство (п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах).

В предпринимательской практике нередко встает вопрос о возможности и юридических последствиях преобразования хозяйственного общества в рамках одной и той же организационно-правовой формы юридического лица, а именно закрытых акционерных обществ в открытые и открытых в закрытые. В соответствии с пунктом 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах, если число акционеров закрытого акционерного общества превысит 50, то указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Несмотря на то, что вышеназванный Закон использует термин «преобразование», его нельзя рассматривать в качестве реорганизации юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется). Поэтому требования, предусмотренные пунктом 5 ст. 58, статьей 60 ГК РФ, о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и нормы Закона об акционерных обществах, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании.

Самым существенным признаком всех пяти форм реорганизации является наличие в них правопреемства . Как уже упоминалось, правопреемство (переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в силу соответствующего акта о реорганизации) выделяется универсальное (общее) и сингулярное (частное) . При общем правопреемстве к правопреемнику переходит определенная совокупность прав и обязанностей. А частное правопреемство состоит в переходе отдельных прав от одного лица к другому.

В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);

в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);

частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).

Достаточно часто на практике реорганизация используется для вывода активов и последующего банкротства корпораций.

Так, например, конкурсный управляющий открытого акционерного общества обратился в Арбитражный суд с иском к закрытому акционерному обществу о признании сделки по передаче активов открытого акционерного общества, оформленной разделительным балансом в пользу закрытого акционерного общества, недействительной и применении последствий ее недействительности.

Исковые требования мотивированы тем, что общим собранием акционеров открытого акционерного общества было принято решение о реорганизации в форме выделения и создании закрытого акционерного общества, передаче выделяемому обществу имущества согласно разделительному балансу.

Конкурсный управляющий полагал, что по разделительному балансу вновь выделившемуся обществу были переданы наиболее ликвидные активы, имеющаяся задолженность перед кредиторами передана также не пропорционально переданному имуществу, в связи с чем реорганизация была осуществлена на заведомо невыгодных для открытого акционерного общества условиях. Впоследствии решением Арбитражного суда данное открытое акционерное общество признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

По мнению конкурсного управляющего, отчуждение имущества открытого акционерного общества в пользу закрытого акционерного общества по разделительному балансу при реорганизации является сделкой по смыслу статьи 153 ГК РФ, и поскольку действия общего собрания акционеров открытого акционерного общества по реорганизации общества были произведены с целью уклонения от расчетов с кредиторами и привели к неплатежеспособности открытого акционерного общества, то истец в порядке статей 167, 168 ГК РФ просит признать сделку по передаче активов открытого акционерного общества в пользу закрытого акционерного общества недействительной и применить последствия ее недействительности.