О бочках меда и ложках дегтя - Юрий Болдырев

принятия решения об участии РАО «Газпром» в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций; эмиссии акций РАО «Газпром»; утверждения годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков, распределения прибылей и убытков РАО «Газпром»;

избрания конкретных лиц в Совет директоров РАО «Газпром»;

6) использовать акции в качестве обеспечения обязательств;

7) принимать решение об отчуждении акций или решения, связанные с возможность отчуждения акций.

7.3. За выполнение Доверительным управляющим обязанностей по настоящему договору ему устанавливается вознаграждение в размере 2 процентов (двух процентов) от сумм, полученных Выгодоприобретателем в виде дивидендов по акциям.

Возмещение произведенных Доверительным управляющим расходов при доверительном управлении имуществом по настоящему договору производится за счет выплачиваемого вознаграждения.

Вознаграждение выплачивается со счета РАО «Газпром» по мере выплаты дивидендов.

7.4. Доверительный управляющий несет перед Учредителем управления ответственность собственным имуществом за убытки и упущенную выгоду Выгодоприобретателя, ставшие результатом доверительного управления акциями без должной заботливости об интересах Выгодоприобретателя.

7.5. Доверительный управляющий не имеет права распоряжения акциями, находящимися в доверительном управлении.

7.6. Все действия, совершенные Доверительным управляющим в нарушение настоящей статьи, не влекут юридических последствий.

Статья 8. Изменения условий договора

8.1. Одностороннее изменение условий договора не допускается, кроме случаев, прямо установленных настоящим договором.

8.2. Стороны вправе изменить условия настоящего договора по взаимному согласию.

8.3. Стороны обязаны внести изменения в настоящий договор в случае досрочного прекращения в установленном порядке закрепления части акций в федеральной собственности, а также в случае изменения номинальной стоимости акций.

Статья 9. Срок действия договора и его досрочное расторжение

9.1. Договор заключен на срок до 1 марта 1999 года.

9.2. Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами.

9.3. Доверительный управляющий осуществляет управление акциями при наличии у него соответствующей лицензии.

9.4. Учредитель управления или Доверительный управляющий вправе досрочно в одностороннем порядке расторгнуть договор, предупредив другую сторону не позднее, чем за 3 месяца до даты расторжения. '

9.5. Договор прекращается до истечения указанного в п.9.1. срока действия, если в установленном порядке будет принято решение о досрочном прекращении закрепления всех акций в федеральной собственности.

Статья 10. Реквизиты сторон

Учредитель управления: Правительство Российской Федерации, Российская Федерация, 103274, город Москва, Краснопресненская набережная, дом 2.

Доверительный управляющий: Российское акционерное общество «Газпром», 117884, город Москва, улица Наметкина, дом 16.

Договор совершен в двух экземплярах, каждый из которых является оригиналом.

За Учредителя управления С.В.Кириенко

За Доверительного управляющего Р.И. Вяхирев

ПРИЛОЖЕНИЕ 2

Утверждено

Коллегией Счетной палаты

Российской Федерации

22 мая 1998 г. протокол №17(130)

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

по результатам анализа Договора доверительного управления 35 процентами акций

Российского акционерного общества «Газпром», заключенного Правительством Российской Федерации с Российским акционерным обществом «Газпром» 20 декабря 1997 г.

I. Правомочность Правительства Российской Федерации заключать договоры доверительного управления имуществом, находящимся в федеральной собственности

1. В соответствии с подпунктом «г» пункта 1 статьи 114 Конституции Российской Федерации, к полномочиям Правительства Российской Федерации относится управление федеральной собственностью.

Передача имущества в доверительное управление регулируется нормами статей 1012-1026 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ).

В соответствии со статьей 1014 ГК РФ, учредителем доверительного управления имуществом является собственник имущества или иное лицо в случаях, предусмотренных статьей 1026 ГК.РФ. Собственником 35% акций РАО «Газпром» является Российская Федерация, а не Правительство Российской Федерации, уполномоченное в соответствии с Конституцией Российской Федерации (и с учетом статьи 125 ГК РФ) лишь управлять федеральной собственностью, но не осуществлять права собственника.

Абзац 3 пункта 1 статьи 1026 ГК РФ предусматривает возможность учреждения доверительного управления имуществом «по иным основаниям, предусмотренным законом». Федеральный конституционный закон «О Правительстве Российской Федерации», определяющий порядок деятельности Правительства, учреждения Правительством доверительного управления имуществом, находящимся в федеральной собственности, не предусматривает. Федерального закона, предусматривающего право Правительства учреждать доверительное управление имуществом, не существует.

Таким образом, в рамках действующей Конституции Российской Федерации и федеральных законов доверительное управление имуществом, находящимся в федеральной собственности, могло быть учреждено только федеральным законом.

2. В преамбуле Договора доверительного управления 35 процентами акций Российского акционерного общества «Газпром», заключенного Правительством Российской Федерации с Российским акционерным обществом «Газпром» 20 декабря 1997 г. (далее — Договор), указывается, что Договор заключен в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 12.05.97 № 478 «О мерах по обеспечению государственного управления закрепленными в федеральной собственности акциями Российского акционерного общества „Газпром“». Но данный Указ, равно как и Указ Президента Российской Федерации от 09.12.96 № 1660 «О передаче в доверительное управление закрепленных в Федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации», а также принятые в его развитие постановления Правительства Российской Федерации от 11.12.96 № 1485 и от 7.08.97 № 989 не имеют силы Федерального закона и, следовательно, в соответствии с абз.3 пункта 1 статьи 10 2 6 ГК РФ, не могут быть основанием для учреждения доверительного управления имуществом, находящимся в федеральной собственности.

3. Таким образом, в соответствии с Конституцией Российской Федерации и Гражданским кодексом Российской Федерации, Правительство Российской Федерации должно осуществлять управление федеральной собственностью и не имеет права учреждать доверительное управление имуществом, находящимся в федеральной собственности.

Постановление Правительства Российской Федерации от 19.12.97 № 1603 об учреждении Договора доверительного управления 35 процентами акций РАО «Газпром», а также сам Договор доверительного управления 35 процентами акций Российского акционерного общества «Газпром», заключенный Правительством Российской Федерации с Российским акционерным обществом «Газпром», являются незаконными.

II. Замечания по тексту Договора

При учреждении доверительного управления федеральным законом, если законодатель примет такое решение, целесообразно учесть следующие замечания по тексту данною Договора.

1. Права управления принадлежащими Российской Федерации акциями РАО «Газпром» переданы самому РАО «Газпром». Фактически это означает передачу части полномочий собственника более трети акций РАО «Газпром», включая полномочие оценивать деятельность исполнительного органа РАО «Газпром» — самому управляющему органу РАО «Газпром».

2. В Договоре не отражено требование о том, что при осуществлении своей деятельности Доверительный управляющий обязан указывать, что он действует в качестве управляющего. Это требование вытекает из ст. 1012 ГК РФ, а также ст. 5 Федерального закона от 22.04.96 г. № 39 «О рынке ценных бумаг».

3. Неправомерным является определение в Договоре в качестве выгодоприобретателя учредителя доверительного управления — Правительства Российской Федерации. Поскольку собственником 35% акций РАО «Газпром» является Российская Федерация, то и выгодоприобретателем должна являться Российская Федерация, но не Правительство.

4. Подпунктом 6 пункта 7.1 статьи 7 Договора в обязанность Доверительного управляющего вменяется действие в интересах Выгодоприобретателя, не допуская смешения интересов Доверительного управляющего с интересами Выгодоприобретателя.

Данное положение Договора носит декларативный характер в условиях, когда РАО «Газпром» определено Доверительным управляющим государственным пакетом акций этого же акционерного общества.