Учредитель и его фирма: все вопросы. От создания до ликвидации - Александр Анищенко

Если возникает разница между номинальной и оценочной стоимостью, то, на наш взгляд, она доходом физического лица не является. Она может быть рассмотрена в качестве дохода для целей обложения НДФЛ только при реализации долей участия в уставном капитале.

Таким образом, как нам представляется, уплачивать НДФЛ при передаче доли в качестве вклада в уставный капитал другого общества не надо, даже если номинал передаваемой доли меньше ее рыночной оценки.

Впрочем, сразу предупреждаем – такая ситуация на практике встречается весьма нечасто. Поэтому у налоговой инспекции может оказаться совсем другое мнение.

5.6. Продажа своей доли индивидуальным предпринимателем

На практике встречается ситуация, когда учредитель общества является одновременно и индивидуальным предпринимателем. При продаже им своей доли в уставном капитале общества по цене, превышающей номинал, возникает вопрос о том, по какой налоговой ставке он должен уплачивать налог от проведения этой операции.

Если такой учредитель-предприниматель находится на общей системе налогообложения, то он должен уплачивать НДФЛ по ставке 13 % и самостоятельно подавать в налоговую инспекцию соответствующую налоговую декларацию.

Однако многие индивидуальные предприниматели уплачивают единый налог – например, при применении УСН. Как поступать в этой ситуации? Надо ли рассчитывать НДФЛ по ставке 13 %, или с этой сделки все же необходимо уплатить единый налог? Зачастую это бывает выгоднее, особенно если предприниматель уплачивает единый налог с доходов по ставке в размере 6 %.

Как считают налоговики, что отражено, например, в письме УМНС России по г. Москве от 10 декабря 2003 года № 21–09/68537, в данном случае УСН применить нельзя и платить налог надо в соответствии с главой 23 НК РФ. Доказательства этому приводятся следующие.

Как гласит статья И НК РФ, индивидуальными предпринимателями признаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. В свою очередь, понятие предпринимательской деятельности содержится в пункте 1 статьи 2 ГК РФ. Там сказано, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Заниматься предпринимательством гражданин может только тогда, когда он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя. Это требование пункта 1 статьи 23 ГК РФ.

В качестве же подтверждения государственной регистрации индивидуальному предпринимателю выдается свидетельство установленного образца. В нем и указываются те виды предпринимательской деятельности, которыми он имеет право заниматься.

И если в свидетельстве не содержится такого вида деятельности, как продажа долей в уставных капиталах, то такая продажа к его предпринимательской деятельности не относится. Следовательно, она не может облагаться единым налогом.

Точка зрения налоговиков была поддержана и в письме Минфина России от 24 марта 2009 года № 03-04-05-01/142. Финансисты посчитали, что продажа доли в уставном капитале относится к деятельности налогоплательщика за рамками его предпринимательской деятельности.

Однако есть одна маленькая тонкость. Как было признано в письме Минфина России от 25 ноября 2008 года № 03-11-04/2/179, Общероссийским классификатором видов экономической деятельности ОК 029-2991, утвержденным Постановлением Госстандарта России от 6 ноября 2001 года № 454-ст, такой вид деятельности, как купля-продажа долей в уставном капитале организации, не предусмотрен. При этом сведения о кодах по ОКВЭД необходимы для включения в запись ЕГРИП.

Минфин России оказался в затруднении и по вопросу отнесения операций купли-продажи долей в уставном капитале организации к какому-либо виду экономической деятельности, предусмотренному ОКВЭД, порекомендовал обратиться в Минэкономразвития России.

На наш взгляд, операции по продаже долей в уставном капитале все же могут оказаться одним из видов экономической деятельности и, следовательно, будут являться предпринимательскими. А на УСН, как известно, переводятся не отдельные операции налогоплательщика, а вся его хозяйственная деятельность в целом. Таким образом, и продажа доли подпадает под действие УСН.

К сожалению, по данному вопросу нет арбитражной практики, поэтому предприниматель, не соглашающийся с указаниями Минфина России, скорее всего, окажется в суде, а исход этого процесса не ясен.