Учредитель и его фирма: все вопросы. От создания до ликвидации - Александр Анищенко

5.4. Дарение учредителем своей доли

В соответствии со статьей 572 ГК РФ по договору дарения даритель может безвозмездно передать одаряемому имущественное право. Обратите внимание, что ГК РФ запрещает дарение, в том числе и долей в уставном капитале, в отношениях между коммерческими организациями на основании пункта 4 статьи 575 ГК РФ. Но на физических лиц это не распространяется.

Таким образом, учредитель общества по тем или иным причинам имеет право безвозмездно передать свою долю своему обществу. При этом выплачивать ему действительную стоимость его доли, разумеется, уже не надо. Учредитель может подарить обществу только часть своей доли. В этом случае он останется в составе учредителей компании, однако соотношение долей в уставном капитале общества изменится.

Учтите, что ни тот, ни другой вариант не освобождает общество от необходимости внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Как правильно отразить такой подарок в налоговом учете и как правильно его оприходовать?

Для ответа на этот вопрос необходимо обратиться к положениям пункта 8 статьи 250 НК РФ. Там сказано, что безвозмездно полученное имущественное право является объектом обложения налогом на прибыль. И, к сожалению, отметим, что на безвозмездную передачу имущественных прав льгота, предусмотренная в подпункте И пункта 1 статьи 251 НК РФ, не распространяется. Она освобождает от налогообложения только безвозмездно полученное имущество, и то при условии, что уставный капитал получающей подарок компании более чем на 50 % состоит из вклада физического лица, передающего это имущество. Нетрудно убедиться, что данная льгота предусмотрена только для имущества, а не для имущественных прав, к которым относится и доля в уставном капитале.

Что касается оценки безвозмездно полученных имущественных прав, то здесь все не так просто.

В пункте 8 статьи 250 НК РФ предусмотрены только правила оценки имущества, работ или услуг, но ничего не говорится о том, как оценивать в данном случае имущественные права. Безвозмездно полученное имущество, работы или услуги налоговое законодательство требует оценивать исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений статьи 40 НК РФ, но не ниже затрат на их производство или приобретение.

Впрочем, на сегодняшний день Минфин России уже определился со своим видением этой ситуации.

По его мнению, выраженному в письме от 24 июля 2008 года № 03-03-06/2/91, установленный в пункте 8 статьи 250 НК РФ принцип определения дохода при безвозмездном получении имущества, заключающийся в его оценке исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений статьи 40 НК РФ, подлежит применению и при оценке имущественного права. При этом Минфин России ссылается на пункт 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 года № 98.

Остается вопрос: что считать рыночной ценой доли в уставном капитале?

По нашему мнению, рыночную стоимость доли можно представить как ее действительную стоимость, рассчитанную по данным бухгалтерской отчетности. При этом действительную стоимость доли следует указать в договоре безвозмездной уступки прав на долю в уставном капитале общества как одну из характеристик этой доли.

Учредитель доли, безвозмездно передавший ее обществу, платить НДФЛ не должен – ведь никакого дохода у него нет.

Что касается самого облагодетельствованного общества, то у него после получения этой доли есть три стандартных варианта действий:

– или продать долю третьим лицам;

– или распределить долю среди оставшихся учредителей;

– или уменьшить на величину доли уставный капитал.

На все эти мероприятия обществу отводится год с момента перехода доли к обществу.

В бухгалтерском учете общества – получателя доли следует сделать проводку:

ДЕБЕТ 81 КРЕДИТ 91.

Ведь никаких обязанностей у общества перед своим учредителем, подарившим ему долю, не возникает.

В какой сумме следует признавать доход?

На наш взгляд, это должна быть действительная стоимость доли. Доказать это можно следующим образом.

Если бы учредитель выходил из общества в обычном порядке, обществу пришлось бы выплачивать ему действительную стоимость доли. Очевидно, что раз учредитель избавил компанию от уплаты этой суммы, ее размер и должен быть признан безвозмездно полученным доходом.

Расчет действительной стоимости доли должен производиться исходя из данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий совершению дарения, как и во всех остальных случаях.

Разницы между бухгалтерским и налоговым учетом при таком порядке расчета полученного дохода не будет, так как и там, и там мы полагаем рыночную стоимость полученной доли равной ее действительной стоимости. При этом и срок признания дохода в обоих видах учета совпадает.

5.5. Передача своей доли в оплату доли в уставном капитале другого общества

Предположим, что учредитель принял решение о внесении его доли в уставном капитале одного общества в уставный капитал другого общества. Это будет нетрудно в случае, если учредитель является единственным учредителем своего общества.

Как правило, этот взнос производится не по номиналу доли, а по ее рыночной стоимости. Дело в том, что согласно статье 15 Закона № 14-ФЗ оплатой доли в уставном капитале общества могут быть имущественные права. При этом денежная оценка неденежных вкладов утверждается на общем собрании учредителей. Однако если номинальная стоимость доли учредителя в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 20 000 рублей, то вносимое в оплату доли имущество должен оценивать независимый оценщик. И номинальная стоимость доли учредителя, оплачиваемая такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки независимого оценщика.

Сразу оговоримся. В статье 15 Закона № 14-ФЗ, когда речь заходит об оценке, упоминается только имущество. И ни слова об имущественных правах. Однако, по нашему мнению, имущественные права, которыми оплачивается доля в уставном капитале, в рассматриваемой ситуации также подлежат оценке.

Оценщик должен оценить вносимое имущественное право по рыночной цене.

Будет ли разница между номинальной и оценочной стоимостью доли являться доходом физического лица и, соответственно, облагаться НДФЛ?

Если номинальная стоимость доли, которая оплачивается долей, принадлежащей физическому лицу в другом обществе, соответствует рыночной оценке последней, то никакой материальной выгоды у учредителя не будет. Ведь стоимость приобретенного соответствует стоимости переданного.