Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный) - Александр Борисов

Согласно ч. 2 ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции» указанное требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление действий не применяется, если указанные в ч. 1 данной статьи действия осуществляются с соблюдением условий, предусмотренных ст. 31 «Особенности государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц» названного Закона, либо их осуществление предусмотрено актами Президента РФ или актами Правительства РФ.

Величины активов финансовых организаций (за исключением кредитных организаций), о которых идет речь, установлены упоминавшимся выше постановлением Правительства РФ от 30 мая 2007 г. № 334 (см. комментарий к ст. 6 Закона). Также упоминавшимся выше (см. комментарий к ст. 6 Закона) постановлением Правительства РФ от 30 мая 2007 г. № 335 (в ред. постановления Правительства РФ от 28 июля 2008 г. № 571) по согласованию с Банком России установлена стоимость активов по последнему балансу кредитной организации, акции (доли) и (или) имущество которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, при превышении которой требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа на создание такой коммерческой организации, в размере 4 млрд руб.

2. В положениях п. 2 комментируемой статьи установлены требования к содержанию решения об учреждении общества. Аналогично сказанному выше следует отметить, что данные положения, которые лишь подразумеваются в ст. 89 ГК РФ и не содержались в комментируемой статье в прежней редакции, закреплены подобно положениям п. 2, ч. 2 п. 4 и ч. 2 ст. 5 ст. 9 Закона об АО (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ[92]), устанавливающим требования к содержанию решения об учреждении акционерного общества.

В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с комментируемым Законом. Обязательным органом управления общества в соответствии с положениями ст. 32 комментируемого Закона наряду с общим собранием участников общества (высшим органом управления) является единоличный исполнительный орган общества. Иные органы управления – совет директоров (наблюдательный совет) общества и коллегиальный исполнительный орган общества – согласно п. 2 и 4 указанной статьи образуются в обществе, если это предусмотрено уставом общества. Образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) в силу нормы п. 6 указанной статьи является обязательным в обществах, имеющих более 15 участников (см. комментарий к ст. 32 Закона).

Решение об учреждении общества, принимаемое в случае учреждения общества одним лицом, согласно ч. 3 п. 2 комментируемой статьи должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.

В части 2 п. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что при учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение. Данная норма представляется не вполне удачной, поскольку в ней видится смешение понятий аудитора, которому в соответствии с ч. 2 п. 6 ст. 32 комментируемого Закона могут быть переданы функции ревизионной комиссии (ревизора) общества (т. е. «внутреннего» аудитора), и профессионального («внешнего») аудитора, который на основании норм п. 4 ст. 91 ГК РФ и ч. 1 ст. 48 комментируемого Закона может привлекаться обществом для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также для проверки состояния текущих дел общества (см. комментарий к указанным статьям). О предусмотренных законодательством случаях проведения обязательного аудита см. комментарий к ст. 48 Закона.

3—4. В пункте 3 комментируемой статьи по аналогии с п. 3 ст. 9 Закона об АО установлено, что решения об учреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно.

В части утверждения денежной оценки указанного имущества данное правило основано на общей норме ч. 2 п. 6 ст. 66 части первой ГК РФ, согласно которой денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке. Соответственно этой норме Кодекса в ч. 1 п. 2 ст. 15 комментируемого Закона установлено, что денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. В то же время в ч. 2 указанного пункта предусмотрено, что в случае, если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 тыс. руб., в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Однако в комментируемой статье такое положение не содержится.

Такое же по сути правило, что и закрепленное в п. 3 комментируемой статьи, содержалось в ч. 4 п. 1 данной статьи в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-Ф3). Но при этом устанавливалось, что иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном комментируемым Законом и учредительными документами общества. В отличие от такого регулирования в ч. 1 п. 4 комментируемой статьи по аналогии с положением ч. 1 п. 4 ст. 9 Закона об АО установлено, что избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества.

На тот случай, если к моменту избрания органов управления общества, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и утверждения аудитора общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, в ч. 2 п. 4 комментируемой статьи предусмотрено, что каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос. Соответственно, в случае, когда размер долей учредителей общества определен, то применяется общее правило ч. 4 п. 1 ст. 32 комментируемого Закона, согласно которому каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества.

5. В пункте 5 комментируемой статьи частично реализована одна из самых существенных новелл Закона 2008 г. № 312-ФЗ об устранении дуализма учредительных документов общества и исключении из их числа учредительного договора. Подробнее данная новелла рассмотрена в комментарии к ст. 12 Закона. Здесь же необходимо отметить следующее.

В прежней редакции п. 1 ст. 89 ГК РФ (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ) устанавливалось, что учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Там же предусматривалось, что в случае, если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав. На основании данной нормы в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи в прежней редакции указывалось, что учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества что учредительный договор и устав общества являются учредительными документами общества. Соответственно в ч. 2 данного пункта предусматривалось, что в случае, если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является устав, утвержденный этим лицом, и что в случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

Законом 2008 г. № 312-ФЗ из числа учредительных документов общества учредительный договор исключен, т. е. учредительным документом общества является только устав общества. Вместе с тем Законом 2008 г. № 312-Ф3 введена альтернатива учредительному договору, в котором, как устанавливалось в п. 1 ст. 12 комментируемого Закона в прежней редакции, учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Этой альтернативой стал договор об учреждении общества. Законом 2008 г. № 312-Ф3 в п. 1 ст. 89 ГК РФ включены положения, согласно которым: учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные законом об обществах с ограниченной ответственностью условия (ч. 1); договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью заключается в письменной форме (ч. 2). Данные положения Законом 2008 г. № 312-Ф3 включены и в ч. 1 п. 5 комментируемой статьи. При этом в ч. 2 данного пункта включено непосредственное указание на то, что договор об учреждении общества не является учредительным документом общества.