Техническое регулирование. Правовые аспекты реформы (Комментарий к Федеральному закону «О техническом регулировании») - Коллектив авторов

Исходя из приведенного определения и положений ст. 21 комментируемого Федерального закона, следует, что знак соответствия является атрибутом системы добровольной сертификации. Закон в полной мере не определяет, что является объектом сертификации и, следовательно, объектом маркирования в рамках систем добровольной сертификации. В соответствии с положениями ст. 21 Федерального закона объектами маркирования знаком соответствия могут быть: продукция, процессы производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работы (услуги) и иные объекты. Федеральный закон не раскрывает понятие «иные объекты». Можно полагать, что оно включает: системы менеджмента, персонал, системы подготовки персонала интеллектуальные продукты и др.

В переходный период, до вступления в силу соответствующих технических регламентов, знак соответствия еще продолжает применяться в тех же целях, что и знак обращения на рынке при обязательном подтверждении соответствия продукции.

Общие требования к знакам соответствия установлены международным стандартом ИСО/МЭК 17030:2003.

Фактически термин «идентификация продукции» подразумевает определение групповой идентичности и поэтому противоречит основному смыслу идентификации как индивидуальному соответствию двух однородных свойств или состояний одного объекта с некоторыми допустимыми отклонениями и совсем не соответствует «установлению тождественности», т. к. тождество предусматривает абсолютное равенство. Понятно, что существенные признаки экземпляра исследуемой продукции как неотделимые от него не могут быть тождественны характеристикам продукции как ее описанию. Даже если в качестве характеристики продукции взять образец продукции, то и тогда тождественность не может быть достигнута, т. к. при ее установлении будут сравниваться два объекта, а не два свойства или состояния одного и того же объекта. В данном контексте лучше использовать термин «диагностирование продукции», т. к. именно диагностика представляет собой определение соответствия (несоответствия) свойств или состояния экземпляра продукции или всей партии продукции характеристикам или ее описаниям в соответствующем документе или образцу на продукцию и в необходимых случаях установление причин несоответствия, в том числе метода, с помощью которого это несоответствие получено, например, при фальсификации.

Обычно под объектом, идентичном партии продукции, подразумевают его соответствие по характеристикам данной партии объектов. Однако процедуры проверки идентичности и идентичные объекты отличаются от процедур идентификации и идентифицированных объектов. В первом случае это проверка на соответствие группе (партии) объектов или требований к партии объектов (продукции), а во втором – проверка на индивидуальную идентификацию.

Понятия «контроль» и «надзор» имеют различную правовую природу, однако значительная часть нормативных правовых актов[18], в том числе комментируемый Федеральный закон, не различают данные явления.

Чаще контроль рассматривают как более широкое понятие, чем надзор. Однако можно привести пример, в котором надзор представляется как понятие, включающее в себя контроль (п. 1 ст. 60 УИК РФ).

Вместе с тем ряд федеральных законов[19] разводит контроль и надзор, употребляя тот или иной термин применительно к многочисленным управленческим ситуациям.

В научной доктрине существуют различные представления о критериях разграничения данных категорий, однако их анализ позволяет выделить принципиальные отличия контроля и надзора:

– при контроле обязательна подчиненность проверяемого проверяющему (основанная либо на государственных административных полномочиях, либо на полномочиях собственника); при надзоре, напротив, обязательным является независимость и самостоятельность проверяемого по отношению к проверяющему;

– контроль в силу подчиненности объекта включает в себя еще и проверку исполнения текущих распоряжений.

Для контроля характерны возможность прямого оперативного вмешательства в деятельность подконтрольного объекта, оценка рациональности, эффективности деятельности, плановость проверочных мероприятий[20].

К международным организациям, принимающим международные стандарты, относятся: Международная организация по стандартизации (International Organization for Standardization; ИСО), Международная электротехническая комиссия (International Electrotechnical Commission; МЭК), Европейский комитет по стандартизации (European Committee for Standardization), Международное бюро мер и весов (Le bureau International des Poids et Mesures), а также множество отраслевых международных организаций. Следует также отметить, что, кроме понятия «международные стандарты», существует понятие «межгосударственные стандарты». К ним относятся документы по стандартизации, разрабатываемые Межгосударственным советом по стандартизации, метрологии и сертификации Содружества Независимых Государств. В нормативных актах, в том числе в Федеральном законе от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации», официально не закреплено соотношение между подобного рода документами. Исходя из логики законодательства, можно сделать вывод, что межгосударственный стандарт является видом международных стандартов.

Национальный стандарт – стандарт, утвержденный национальным органом Российской Федерации по стандартизации и отвечающий требованиям гармонизации международным стандартам, который должен содержать приемлемые требования к продукции. Утвержденный национальным органом Российской Федерации по стандартизации стандарт, в котором в целях добровольного многократного использования устанавливаются характеристики продукции, правила осуществления и характеристики процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг (ГОСТ Р 1.12-2004).

До принятия настоящего Федерального закона национальные стандарты назывались государственными стандартами и были обязательными для применения и исполнения. Одним из важнейших результатов реформы технического регулирования стала добровольность характера стандартов, в том числе национальных.

Данное определение в качестве обязательного признака органа по сертификации указывает на аккредитацию. В то же время в ст. 21 Федерального закона для добровольной сертификации указание на обязательность аккредитации органов по сертификации отсутствует, в отличие от ст. 26 (для обязательной сертификации). Однако в целях соответствия минимально необходимым требованиям, предъявляемым к органам по сертификации, при формировании национальной системы аккредитации целесообразно предусмотреть процедуру аккредитации органов по сертификации, функционирующих в рамках соответствующих систем добровольной сертификации.

Международный документ «Руководство ИСО/МЭК 65:1996» предусматривает, что орган по сертификации должен быть юридическим лицом.

Оценка подразумевает определение степени соблюдения требований, предъявляемых к объекту.

Представленное определение соответствует всему тексту Федерального закона и не противоречит определению международного стандарта ИСО/МЭК 17000:2004. Оценка соответствия является родовым понятием по отношению к подтверждению соответствия. Исходя из нормы п. 3 ст. 7 закона, оценка соответствия может выполняться в разных формах: подтверждения соответствия, регистрации, приемки объекта и т. п. При этом перечень форм оценки соответствия является открытым (не исчерпывающим). Таковыми формами оценки соответствия могут быть, например, утверждение, одобрение, опробование и др.

Подтверждение соответствия – одна из форм оценки соответствия. В свою очередь, формами подтверждения соответствия являются декларирование соответствия и сертификация соответствия. Сертификация соответствия может быть осуществлена в формах обязательной сертификации требованиям технических регламентов или добровольной сертификации требованиям стандартов, сводов правил, условиям договоров или документам систем добровольной сертификации, как это вытекает из норм ст. 21 Федерального закона.

Продукция является одним из объектов технического регулирования. Понятие «продукция» по-разному трактуется в международном законодательстве и в законодательстве Российской Федерации. В комментируемом Федеральном законе продукция и услуги (работы, процессы) различаются, а в международных стандартах в продукцию входят услуги, программные средства, технические средства и перерабатываемые материалы. В Руководстве ИСО/МЭК 2:2004 в качестве объекта регулирования выступают продукция, процессы и услуги.