Корпоративное право: учебник - Елена Сердюк

Так, на первом после создания корпорации этапе налогового планирования анализируются все предоставленные налоговым законодательством льготы по каждому из налогов на предмет использования их в предпринимательской деятельности. В результате – составляется план действий в отношении осуществления льгот по выбранным налогам, который является составной частью общего налогового планирования.

Далее в обязательном порядке проводится исследование всех возможных сделок (купля-продажа, посредническая деятельность и т. п.), планируемых в предпринимательской деятельности с точки зрения минимизации совокупных налоговых платежей и получения максимальной прибыли.

И, наконец, на последнем этапе решается вопрос о рациональном размещении активов и прибыли предприятия с учетом не только предполагаемой доходности инвестиций, но и налогов, уплачиваемых с этого дохода.

Как уже указывалось ранее, налоговое планирование неотделимо от общей предпринимательской деятельности корпорации и должно осуществляться в ходе хозяйственной деятельности на всех ее этапах, будучи ее непременным элементом.

Таким образом, специалисты-финансисты, отвечающие за «финансовую устойчивость» любой корпорации, в процессе осуществления своих полномочий обязаны решить важнейшую задачу по минимизации налогов. Безусловно, составление непосредственно программы по оптимизации и минимизации налогообложения – деятельность очень трудоемкая в плане не столько временных, сколько интеллектуальных затрат. Поэтому она с полным основанием может быть признана интеллектуальной собственностью той или иной личности, финансового менеджера и должна соответственно оплачиваться.

Как подчеркивает Т.В. Кашанина, решения указанной задачи можно добиться, если вменить в обязанность финансистам предприятия качественное выполнение следующих операций:

прогнозирование налогооблагаемой базы;

подготовка необходимых для ее уменьшения документов;

исключение всех переплат налогов;

исключение всех недоплат налогов как оснований для применения штрафных санкций;

исключение нарушения сроков уплаты налогов;

правильное ведение бухгалтерского учета;

исключение укрывательства оборотов;

тщательный расчет авансовых платежей в бюджет;

использование налоговых льгот;

минимизация налогооблагаемой базы [253] , например, путем оформления беспроцентных долгосрочных ссуд вместо различных выплат с целью уменьшения оборотов, подлежащих налогообложению, или увеличения стоимости основных производственных фондов в целях снижения налогооблагаемой базы по прибыли за счет увеличения амортизационных отчислений.

§ 7 Слияние и поглощение. Понятие недружественных поглощений как способа перераспределения собственности в корпорациях

В настоящее время в ряду проблем, остро стоящих перед корпоративным правом и непосредственно связанных с вопросами корпоративной собственности и финансов, можно назвать тему слияний и поглощений (M&A – Mergers and Acquisitions).

Зачастую слияния и поглощения становятся инструментом, обеспечивающим достаточно быстрое решение целого ряда проблем и задач, стоящих перед российскими компаниями: увеличение размера компаний, выход на новые рынки, повышение устойчивости бизнеса, улучшение структуры капитала и т. д. Решение этих задач становится особенно важным сегодня, когда российский бизнес не только сталкивается с растущей концентрацией конкурентной среды, но и с появлением на российском рынке глобальных игроков. Бесспорно, крупной и развитой компании легче успешно конкурировать с крупными транснациональными корпорациями. Для успешного выхода на рынки долгового и особенно акционерного капитала компания должна иметь достаточно значительную капитализацию и объем бизнеса.

Укрупнение компаний путем естественного роста – как правило, длительный процесс. В последние годы, с усилением конкуренции и большей доступностью финансовых ресурсов для основных игроков практически на всех рынках, этот процесс становится более сложным и менее эффективным. Проведение укрупнения путем слияний и поглощений позволяет резко ускорить процесс роста.

По этой причине в немногочисленных исследованиях корпоративного права в последнее время появляется термин «недружественное поглощение», которым обозначается захват управления предприятием вне зависимости от мнения и желания его менеджмента. Фактически сутью недружественного, или жесткого, поглощения является насильственное слияние корпорации-цели с корпорацией-захватчиком. Только в отличие от собственно слияния, эта «сделка» имеет принудительный для корпорации-цели характер, хотя с точки зрения рыночной экономики назначение у обеих форм объединения капиталов одно – перераспределение собственности. Тема слияний и поглощений в России имеет два ярко выраженных аспекта. С одной стороны, это закономерный экономический процесс, способствующий созданию наиболее оптимальной и эффективной структуры рынка и отдельных отраслей. С другой – серьезная проблема, учитывая формы и методы укрупнения компаний, широко практикующиеся в России. Эти методы ловко закамуфлированы под законные, основываются на двусмысленности, подтасовках и коррупции, опираются на административный ресурс и не всегда корректную PR-поддержку. Процесс недружественных поглощений в России приобрел масштабность и ярко выраженную технологичность. В большинстве случаев жертвы поглощений сдаются без боя или непродолжительного сопротивления.

Первая волна слияний и поглощений в России была вызвана в 1998 г. девальвацией, удешевлением активов и переключением спроса на внутреннее потребление. В настоящее время Россия переживает уже вторую волну слияний и поглощений, которая вызвана высокими ценами на нефть, большими доходами от экспорта.

Покупка крупных российских активов для стратегов проблематична, поскольку качество наших активов довольно низкое, а вопросы слияний и поглощений в России почти не урегулированы законодательством. Слабый авторитет и эффективность государства открывают дорогу в том числе такому явлению, как слабая защищенность прав собственности. В стране по-прежнему существуют способы приобретения активов по цене значительно ниже рыночной, когда имущество или имущественные права приобретаются посредством неправомерных судебных решений. Эта ситуация в корне меняет значение самого института поглощений в экономике, в частности – его значение как механизма эффективного перераспределения капитала.

Очевидно, что отечественным компаниям не удастся избежать тенденции к укрупнению капитала, если они хотят быть конкурентоспособными как на локальном, так и на международном уровне.

Ввиду того, что из всех организационно-правовых форм корпораций в России именно акционерное общество является, с точки зрения привлечения стороннего капитала, наиболее интересным и именно им представлена большая часть предприятий среднего бизнеса и подавляющее большинство крупного, акционерное общество более всех других является объектом слияний и поглощений.

Теоретически для успешного проведения недружественного поглощения любой корпорации, достаточно приобрести контрольный пакет ее акций (50 %+1 обыкновенную голосующую акцию корпорации-цели). Однако на практике часто встречаются случаи, когда поглощение происходит и после покупки потенциальным агрессором гораздо меньшего пакета. Например, если на очередном собрании акционеров присутствующих не было достаточно для достижения кворума – менее 50 % (существует немало способов это организовать), то повторное собрание можно проводить и при 30 % акционеров, а если позволяет устав, то и при меньшем количестве. А так как в последнее время недружественное поглощение стало очень популярным способом завладения предприятием, то появилось очень много методов поглощения.

Как известно, Закон «Об акционерных обществах» устанавливает процедуру, предусматривающую уплату справедливой цены за акции, а также выполнение юридических требований в отношении:

крупных сделок и сделок с заинтересованностью;

наличия у акционеров права потребовать оценки принадлежащих им акций;

наличия у акционеров преимущественного права на приобретение дополнительных акций;

наличия у акционеров права потребовать выкупа принадлежащих им акций;

соблюдения требований антимонопольного законодательства;

соблюдения требований законодательства о ценных бумагах.

К сожалению, на практике только немногие компании идут по законному пути. Альтернативой является использование технологий «передела», подразумевающих использование компаниями – «захватчиками» коррумпированных судей и административного ресурса. Применение нецивилизованных методов корпоративных захватов становится возможным в связи с несовершенством судебной системы, процессуального законодательства, законодательства о несостоятельности (банкротстве), акционерного законодательства. Более того, сложившаяся ситуация в данной сфере в основном связана с тем, что зачастую издержки соблюдения законодательных норм, регламентирующих процедуру прямой и открытой покупки акций (долей) компании, оказываются неоправданно высокими по сравнению с коррупционными издержками. Указанная проблема уже в 2002–2003 гг. стала «горячей» темой для обсуждения на парламентских слушаниях. Действительно, отчасти ситуация в указанной сфере стала изменяться.