Инвестиционное право. Учебник - Василий Гущин

§ 2. Характеристика объектов финансового инвестирования (финансовые инструменты)

Существуют различные подходы к трактовке понятия «финансовый инструмент». В наиболее общем виде под финансовым инструментом понимается любой контракт, по которому происходит одновременное увеличение финансовых активов одного предприятия и финансовых обязательств другого предприятия.

Финансовые инструменты подразделяются на первичные (акции, облигации, векселя, денежные средства, кредиторская и дебиторская задолженность по текущим операциям) и вторичные, или производные (финансовые опционы, фьючерсы, форвардные контракты, процентные свопы, валютные свопы).

Ценные бумаги – это денежные документы, удостоверяющие права собственности или займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ (эмитенту) и несущему по нему обязательства.

В Гражданском кодексе перечисляются конкретные виды документов, относящиеся к ценным бумагам.

В статье 143:

– государственная облигация;

– облигация;

– вексель;

– чек;

– депозитный сертификат;

– сберегательный сертификат;

– банковская сберегательная книжка на предъявителя;

– коносамент;

– акция;

– приватизационные ценные бумаги.

В статье 912 вводятся еще четыре вида ценных бумаг:

– двойное складское свидетельство;

– складское свидетельство как часть двойного свидетельства;

– залоговое свидетельство (варрант) как часть двойного свидетельства;

– простое складское свидетельство.

Последний вид российской ценной бумаги – это закладная, которая получила права «гражданства» в соответствии с Федеральным законом от 16 июля 1998 г. № 102–ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Юридическое определение каждой из перечисленных видов ценных бумаг дается либо в самом Гражданском кодексе, либо в соответствующих законах, регулирующих выпуск и обращение конкретных ценных бумаг.

В Гражданском кодексе определяются следующие виды ценных бумаг.

Вексель (ст. 815): простой вексель – ничем не обусловленное обязательство векселедателя выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученную взаймы денежную сумму; переводной вексель – ничем не обусловленное обязательство иного (а не векселедателя) указанного в векселе плательщика выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученную взаймы денежную сумму.

Облигация (ст. 816) – ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Государственная облигация (ст. 817) – это юридическая форма удостоверения договора государственного займа; она удостоверяет право заимодавца (т. е. владельца облигации) на получение от заемщика (т. е. государства) предоставленных ему взаймы денежных средств или в зависимости от условий займа иного имущества, установленных процентов либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями выпуска займа в обращение.

Сберегательная книжка на предъявителя (ст. 843) – юридическая форма удостоверения договора банковского вклада (депозита) с гражданином и внесения денежных средств на его счет, в соответствии с которым банк, принявший поступившую от вкладчика или поступившую для него денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму клада и выплатить проценты на нее лицу, предъявившему сберегательную книжку.

Сберегательный (депозитный) сертификат (ст. 844) – ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка (на практике сберегательные сертификаты распространяются среди граждан, а депозитные – среди юридических лиц).

Чек (ст. 877) – ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Складское свидетельство (ст. 912–917) – ценная бумага, подтверждающая принятие товара на хранение.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей – складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены друг от друга, и каждое в отдельности есть именная ценная бумага.

Простое складское свидетельство – это складское свидетельство на предъявителя.

В Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» дается определение акции (ст. 2).

Акция – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

В Федеральном законе «Об ипотеке (залоге недвижимости)» определяется понятие закладной.

Закладная – именная ценная бумага, удостоверяющая права ее владельца в соответствии с договором об ипотеке (залоге недвижимого имущества) на получение денежного обязательства или указанного в нем имущества.

Единственный вид российской ценной бумаги, не описанный до сих пор в законодательных актах, а только упомянутый в Гражданском кодексе, – это коносамент.

Практически все перечисленные виды ценных бумаг обязаны своим существованием наличию адекватных им хозяйственных договоров, одним из возможных свидетельств или одной из форм существования которых они являются. Так, складские свидетельства выпускаются в соответствии с договором хранения; коносамент – с договором на перевозку; облигации и векселя – с договором займа; банковские сертификаты и сберкнижки на предъявителя – договором банковского вклада; закладная – с договором об ипотеке. По аналогии можно сказать, что акции выпускаются в соответствии с учредительным договором. Что касается чека – экономически он есть особая разновидность векселя; он есть форма переводного векселя, обязанным лицом по которому (т. е. плательщиком по нему) является банк.

В целом конкретные виды ценных бумаг – это различные формы сочетания их реквизитов и особенно имущественных прав.

Определение производных ценных бумаг в российском законодательстве пока отсутствует.

Ценные бумаги могут выпускаться в обращение в двух формах: наличной и безналичной. В первом случае собственник ценной бумаги вправе требовать от эмитента выдачи ценной бумаги в физической форме, единичными или суммарными сертификатами. Во втором случае все ценные бумаги данного выпуска помещаются на хранение в депозитарий или у реестродержателя, а права по ценным бумагам отражаются в виде записи в учетном регистре депозитария или в регистрационном журнале реестродержателя. Форма выпуска ценных бумаг определяется проспектом эмиссии и (или) учредительными документами эмитента и не должна противоречить действующему законодательству.

Первичные финансовые инструменты

Долевые ценные бумаги. Акции акционерных обществ называются долевыми ценными бумагами, потому что они удостоверяют право их владельца на долю в собственных средствах общества и получение дохода от его деятельности.

Акции – ценные бумаги, свидетельствующие об участии ее владельца в собственном капитале компании. Покупка акций сопровождается для инвестора приобретением ряда имущественных и иных прав.

В число «иных» прав входят:

– право на соответствующую долю в акционерном капитале компании и остаток активов при ее ликвидации;

– право на пропорциональную часть в форме дивидендов;

– право на участие в управлении компанией, как правило, посредством голосования на собрании акционеров при выборе его исполнительных органов и принятии стратегических направлений деятельности компании;

– право продажи или уступки акции ее владельцем какому‑либо другому лицу;

– право на получение информации о деятельности компании, главным образом той, которая представлена в публикуемом годовом отчете.

Вместе с тем приобретение акций связано с определенным риском:

– выплата дивидендов не гарантируется;

– право акционера на часть имущества при ликвидации реализуется в последнюю очередь;

– значительное влияние на принятие решений в процессе управления имеет только держатель крупного пакета акций при обычной форме голосования;