Предпринимательское право - Денис Шевчук

Правовой режим финансовых вложений

Согласно п. 39 Положения о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации (утвержденного приказом Минфина РФ от 26 декабря 1994 года № 170) к финансовым вложениям относятся: инвестиции организации в ценные бумаги, уставные капиталы других организаций, а также предоставленные другим организациям займы.

Правовой режим финансовых вложений можно рассматривать в следующих аспектах:

♦ правовой режим ценных бумаг как объектов гражданских прав;

♦ правовой режим вложений в уставные капиталы хозяйственных обществ и товариществ;

♦ правовое положение кредитора в договоре займа (кредитном договоре).

Письмо Минфина РФ от 24 января 1994 года № 7 «Об отражении в бухгалтерском учете и отчетности операций, связанных с осуществлением совместной деятельности» предусматривается, что средств, объединяемые предприятиями по договору о совместной деятельности, отражаются по дебету счетов 06 или 58, то есть указанные средства также являются финансовыми вложениями. Правовая природа договора о совместной деятельности, правовой режим объединенного имущества, порядок ведения общих дел и другие вопросы, возникающие в процессе заключения и использования этого часто применяемого вида договора, будут рассмотрены отдельно.

Финансовые вложения в бухгалтерском учете в зависимости от срока, на который они сделаны, можно отнести к долгосрочными или краткосрочным. Однако, с точки зрения права, указанное деление не имеет никакого значения, поскольку правовой режим ценных бумаг займов и иных финансовых вложений не зависит от срока их использования (вложения).

Необходимо отметить, что используемое Положение о бухгалтерском учете и отчетности понятие «инвестиции» имеет сугубо экономическое содержание. Именно поэтому оно столь размыто в ст. 1 Закона РСФСР от 26 июня 1991 года «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (в редакции от 19 июня 1995 года), где под инвестициями понимается любое имущество, вкладываемое «в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта». В связи с этим, определяя правовой режим финансовых вложений, понятие «инвестиции» не анализируются.

Правовое регулирование нематериальных активов

В отличие от существовавших ранее нормативных актов, в которых различные виды нематериальных активов бессистемно перечислялись, новое положение разбивает их на определенные группы в зависимости от их правового режима:

а) права, возникающие из авторских и иных договоров на произведение науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, на программы для ЭВМ, базы данных и др.;

б) права, возникающие из патентов на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения, из свидетельств на полезные модели, товарные знаки и знаки обслуживания или лицензионных договоров на их использование;

в) права на «ноу-хау» и др.;

г) права пользования земельными участками и природными ресурсами;

д) организационные расходы.

Таким образом, положение отразило фактически сложившуюся классификацию нематериальных активов, которая была уже приведена в журнале № 1. Легко заметить, перечень нематериальных активов, содержащийся в пунктах «а» и «в» выше перечисленной классификации, является открытым, то есть в него могут включаться и иные объекты, прямо не указанные в тексте нормативного акта. Пункт «г» классификации является закрытым и относится к нематериальным активам иных «прав пользования», например, оборудованием, транспортными средствам, квартирами, является прямым нарушением Положения о бухгалтерском учете и отчетности. Но сложившаяся практика бухгалтерского учета не согласуется с подобной точкой зрения, примером чему может служить письмо Минфина РФ от 29 октября 1993 года № 118 «Об отражении в бухгалтерском учете отдельных операций в жилищно-коммунальном хозяйстве», в соответствии с которым приобретаемая предприятием квартира в жилом доме должна отражаться как нематериальный актив. Разрешить указанное противоречие сможет лишь судебная практика.

3. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности

А. Хозяйственные товарищества и общества (ХТ и ХО)

Управление ХТ (ХО) (ст. 71, 84, 91, 103)

Права и обязанности участников ХТ (ХО) – ст. 67, 73 ГК РФ

Права:

♦ участвовать в управлении делами товарищества (кроме вкладчиков ХТ и владельцев привилегированных акций АО);

♦ получать информацию о деятельности ХО (ХТ) и знакомиться с его документацией;

♦ принимать участие в распределении прибыли;

♦ получать часть оставшегося при ликвидации ХО (ХТ) имущества.

Обязанности:

♦ вносить вклады оговоренные учредительными документами;

♦ участники ХТ (ХО) должны внести не менее половины своего вклада к моменту регистрации ХТ (ХО), остальное в сроки, установленные учредительным договором.

При нарушении – участник вносит 10 % годовых с невнесенной части вклада и возмещает убытки.

♦ не разглашать конфиденциальную информацию о ХТ (ХО).

Ведение дел ХТ – ст. 72, 73 ГК РФ

♦ каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества, но учредительным договором может быть установлено:

♦ совместное ведение дел, при котором для совершения каждой сделки нужно согласие всех товарищей;

♦ ведение дел одним или некоторыми из участников, остальные при этом могут совершать сделки при наличии доверенности от уполномоченных лиц;

♦ по требованию одного из товарищей при наличии веских оснований по решению суда полномочия по ведению дел могут быть прекращены, по единогласному решению остающихся участник может быть исключен из товарищества;

♦ полный товарищ не вправе совершать от своего имени в своих интересах (или в интересах третьих лиц) сделки, однородные со сделками ХТ, без согласия остальных. При нарушении данного правила – ХТ вправе потребовать возмещение убытков или передачи полученной выгоды товариществу.

Органы управления ХО

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА И ОБЩЕСТВА (ХТ и ХО)

Уставной капитал общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью (ст. 90ГК РФ)

Состав УК. Уставной капитал составляется из стоимости вкладов участников, участник не может быть освобожден от внесения вклада.

Оплата УК:

♦ на момент регистрации ХО уставной капитал должен быть оплачен не менее чем на половину;

♦ остальное должно быть оплачено в течение года;

♦ при нарушении ХО обязано или сократить размер уставного капитала, или ликвидироваться.

Уменьшение УК допускается только после уведомления кредиторов, которые могут потребовать досрочного возмещения убытков.

Увеличение УК допускается только после внесения всеми участниками вкладов в полном объеме.

Размер УК:

♦ по окончании каждого финансового года стоимость чистых активов не должна быть меньше уставного капитала;

♦ если она меньше – ХО обязано уменьшить уставной капитал;

♦ если она меньше устанавливаемого законом минимума уставного капитала – ХО ликвидируется.

Проведение внешнего аудита. Может быть проведено:

– ежегодно для проверки отчетности;

– по требованию любого из участников.

С УК ЗАО, а в АОО аудит обязателен.

Выбытие участников ХТ (ХО) – ст. 71–79, 94 ГК РФ

Выбытие участников из АО осуществляется путем продажи акций. ОАО – порядок продажи не требует согласия других акционеров, а в ЗАО порядок продажи схож с порядком ООО.

Участники ХО (ХТ)

Ответственность участников

Уставной (складочный) капитал ст. 75, 82, 87, 96

ФИРМЕННОЕ НАИМЕНОВАНИЕ (Ст. 69, 82, 87, 95)

УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ (Ст. 52, 70, 83, 89)

ДОЧЕРНИЕ И ЗАВИСИМЫЕ ХО (Ст. 105, 106 ГК РФ)

дочернее (зависимое) ХО – общество, на принятие решений которого может оказывать существенное влияние другое – основное общество или товарищество (преобладающее общество)

Б. ПРОИЗВОДСТВЕННЫЕ КООПЕРАТИВЫ (Ст. 107–112 ГК РФ)

Производственным кооперативом (ПрК) в соответствии со ст. 107 называется:

– добровольное объединение на основе членства для совместной хозяйственной деятельности, основанное на личном участии членов ПрК.

Производственные кооперативы мы рассмотрим в виде таблицы:

Прекращение членства и переход пая (Ст. 111 ГК РФ)