Не стань Ходорковским. Налоговые схемы, за которые не посадят - Олег Ласков

Чтобы иметь возможность отнести плату за материалы, приобретенные у физического лица, к производственным расходам, необходимо документальное подтверждение в виде закупочного акта, который составляется в произвольной форме.

В закупочном акте должны содержаться следующие реквизиты.

– Наименование документа.

– Дата его составления.

– Сведения о физическом лице, от имени которого составлен документ (адрес постоянного места жительства и паспортные данные).

– Содержание хозяйственной операции.

– Измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении.

– Наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления.

– Личные подписи этих лиц.

Передача наличных денежных средств физическому лицу, не являющемуся предпринимателем, подтверждается распиской данного физического лица в получении денежных средств. Другой вариант – оплата по безналичному расчету, то есть перечисление денег на карточку. Возможна также предоплата и составление закупочного акта с открытой датой. В любом случае описанная схема удобна еще и потому, что не существует никаких нормативных документов, обязывающих физическое лицо документально подтверждать происхождение реализуемого им имущества.

Выплаты под видом роялти. Эта схема возможна, если каждый из работников или группа работников организации будут зарегистрированы как соавторы либо изобретений, либо промышленных образцов, либо товарных знаков, либо других объектов интеллектуальной собственности. В таком случае организация вправе выплачивать часть заработной платы под видом роялти за использование интеллектуальной собственности. Данная схема требует предварительных затрат на оформление патентов, авторских прав и иных документов, защищающих интеллектуальную собственность. При осуществлении выплат с работников необходимо взимать налог на доходы физических лиц в размере 13 %.

Выплаты вознаграждений членам совета директоров акционерного общества. По решению общего собрания акционеров членам совета директоров (ими могут быть любые физические лица, притом не обязательно, чтобы они являлись акционерами данного общества) выплачивается вознаграждение. Максимальный количественный состав членов совета директоров акционерного общества (наблюдательного совета) законодательно не ограничен и определяется уставом общества либо общим собранием акционеров. ЕСН с подобных выплат не должен взиматься, так как члены совета директоров, действуя исключительно на основании устава, не выполняют функций, регламентируемых какими-либо договорами между ними и обществом и не оказывают обществу услуг с заранее оговоренной суммой вознаграждения. Само вознаграждение выдается либо не выдается исключительно по решению общего собрания акционеров. Поскольку подобные выплаты не обязательны и заранее не оговорены, то отношения между обществом и советом директоров нельзя расценивать как договор по оказанию услуг. В любом случае с такого вознаграждения взимается налог на доходы физических лиц в размере 13 %. Оно может быть отнесено к расходам, связанным с управлением организацией, и на этом основании уменьшается база по налогу на прибыль предприятия. Однако в подобной ситуации есть вероятность «коллизий», так как выплаты в пользу физических лиц, уменьшающие базу налога на прибыль, все-таки подлежат обложению ЕСН.

Вознаграждение может быть выплачено из чистой прибыли, и тогда обложению ЕСН оно однозначно не подлежит.

Перейдем к наиболее ярким примерам схем второго вида, которые не являются очень популярным способом оптимизации налогов с заработной платы. Строятся подобные схемы, как правило, либо на использовании в качестве работников ПБОЮЛ, оказывающих предприятию услуги на договорных условиях, либо на использовании вспомогательных фирм, по тем или иным причинам предоставляющим предприятию рабочую силу.

Использование труда ПБОЮЛ. Принцип схемы заключается в том, что вместо заключения трудовых договоров с работниками в данном случае применяются договоры гражданско-правового характера, то есть договоры подряда по оказанию услуг или выполнению работ на возмездных условиях. При этом человек должен фактически являться ИП, работающим по упрощенной системе налогообложения. Выплаты предпринимателям за оказанные услуги относятся на себестоимость и уменьшают базу для налога на прибыль предприятия. Работник же вместо ЕСН платит единый налог по ставке 15 %, если в качестве налогооблагаемой базы выбрана формула «доходы минус расходы», или 6 %, если применяется более удобная в данном случае формула обложения всех доходов.

Формула «доходы минус расходы» также может быть удобна, но только в том случае, когда сумма, указанная в договоре подряда либо возмездного оказания услуг, состоит из двух независимых частей: непосредственного вознаграждения за выполнение работы и суммы, компенсирующей исполнителю затраты, связанные с выполнением предусмотренной договором работы или оказанием услуги. В таком договоре следует заранее оговорить статьи возможных затрат, например расходы на проезд, проживание, связь, материалы и т. д. Желательно также иметь документальное подтверждение понесенных расходов, например кассовые чеки. В данном случае предприниматель будет выплачивать единый налог только с первой части суммы, а то, что часть подтвержденных расходов на самом деле может никак не касаться выполняемой по договору работы, на практике не доказуемо. Кроме единого налога, ИП, работающий по упрощенной форме налогообложения, должен также выплачивать взносы на обязательное пенсионное страхование. Это лишь незначительно уменьшает привлекательность данной схемы.

Следует отметить, что, хотя рассматриваемый вариант поз–воляет значительно оптимизировать налоговые выплаты, он вносит множество неудобств в администрирование предприятия, особенно при большом количестве работников. Самое серьезное из них – это необходимость для каждого работника (ИП) вести бухгалтерскую документацию и сдавать отчетность в налоговые органы. Стандартное решение данной проблемы – сотрудничество с бухгалтерской организацией, специализирующейся на самостоятельном ведении документации и сдаче налоговой отчетности вместо работников-предпринимателей, за что, естественно, придется ежемесячно выплачивать определенную сумму в зависимости от количества работников.

Следующий неудобный момент – необходимость составления большого количества гражданско-правовых договоров, регламентирующих отношения между предприятием и физическими лицами (ИП). К вопросу их составления следует отнестись с особым вниманием. Дело в том, что если гражданско-правовой договор об оказании услуг предприятию физическим лицом будет включать в себя признаки, обычно присущие трудовым договорам, то по их наличию в судебном порядке может быть признано, что физическое лицо фактически состоит с этим предприятиям в трудовых отношениях. В результате чего последует взыскание с предприятия сумм недоплаченного ЕСН, а также пени и штрафов.

Трудовой договор – соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник (ст. 56 ТК РФ).

Чтобы исключить подобные проблемы, гражданско-правовой договор не должен содержать требований, регламентирующих следующее.

– Должность, рабочее время и график работы физического лица.

– Обязательное выполнение физическим лицом трудовых функций.

– Регулярную выплату заработной платы.

– Распорядок при выполнении работы.

– Условия возможного применения дисциплинарных взысканий к физическому лицу.

– Обязанность предприятия обеспечить условия труда в соответствии с требованиями трудового законодательства.

– Обязанность предприятия предоставить оплачиваемый отпуск.

Не всегда целесообразно применять подобную схему в отношении всех сотрудников предприятия. Если же дело касается, например, небольшой группы топ-менеджеров, работа которых оплачивается по самым высоким ставкам, то имеет смысл оформить их в качестве предпринимателей, оказывающих предприятию консультационные услуги. Желательно, чтобы они не являлись по совместительству штатными сотрудниками этой организации, иначе возникнет вопрос об установлении их взаимозависимости с предприятием, что, в свою очередь, даст возможность налоговым органам кон–тролировать тарифы за предоставленные консультационные услуги. Примерно такая же схема применялась в свое время в «ЮКОС», и, хотя формально законодательство не нарушалось, тем не менее она также стала объектом повышенного внимания налоговых органов. Окончательный результат дела данной компании всем известен.