Общество с ограниченной ответственностью (ООО): от регистрации до реорганизации - Виталий Семенихин

30 декабря 2008 г. был принят Федеральный закон № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», который вносит существенные изменения в действующее законодательство, регулирующее правовое положение и порядок деятельности обществ с ограниченной ответственностью. Указанный Закон вступает в действие с 01 июля 2009 г., и с этого момента учредительные документы обществ будут действовать в части, не противоречащей указанному Закону.

В соответствии с изменениями, внесенными в Закон об обществах с ограниченной ответственностью 30 декабря 2008 г., с 01 июля 2009 г. договор об учреждении общества не является учредительным документом общества. Следовательно, учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью (ранее созданных) утрачивают силу учредительных документов.

При этом, как установил законодатель, до 01 января 2010 г уставы и учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью, созданные до дня вступления в силу Закона о внесении изменений, подлежат приведению в соответствие с ГК РФ и Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Таким образом, учредительный договор является теперь договором о намерении создать общество и после государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью утрачивает силу.

В теории права договором о намерении создать общество признается договор, который порождает для сторон обязательство осуществить определенные действия, направленные на учреждение нового субъекта права – общества с ограниченной ответственностью.

Согласно ст. 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Учитывая, что договор об учреждении общества является гражданско-правовой сделкой, за неисполнение обязательств, предусмотренных договором об учреждении, стороны несут ответственность (если иное не установлено в учредительном договоре).

Способ защиты нарушенных прав при неисполнении другой стороной своих обязательств определяется в соответствии со ст. 12 ГК РФ, Законом об обществах с ограниченной ответственностью и договором об учреждении (если подобное установлено).

Неисполнение учредительного договора (невнесение учредителем своего вклада или внесение его в меньшем размере) не может служить основанием для признания его недействительным. В данном случае наступают последствия, предусмотренные как Законом об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 16), так и общие гражданско-правовые последствия, предусмотренные за нарушение обязательств (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24 декабря 2004 г. по Делу № Ф08-6084/2004).

В случае неисполнения учредителем своих обязательств, установленных учредительным договором, другой участник вправе в судебном порядке потребовать исполнить обязательство недобросовестным учредителем и взыскать причиненные убытки, руководствуясь ст. 12, 15 ГК РФ либо расторгнуть договор, если нарушения обязательств, допущенные недобросовестным учредителем, носят существенный характер (ст. 450 ГК РФ).

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Перед третьими лицами учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одной пятой оплаченного уставного капитала общества.

В соответствии со ст. 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество на протяжении всей своей деятельности обязано хранить договор об учреждении общества.

Общество хранит договор об учреждении общества по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Протокол учредительного собрания

Учреждение общества с ограниченной ответственностью осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. В свою очередь, решения, принимаемые обществом на своих собраниях, оформляются в виде протоколов.

Далее рассмотрим, как фиксируется ход обсуждения вопросов и принятие решений на учредительном собрании общества, а также приведем пример протокола учредительного собрания.

О месте, дате и времени проведения учредительного собрания заранее извещаются все участники общества инициатором проведения собрания.

Все участники собрания должны быть зарегистрированы. Регистрация учредителя, как правило, осуществляется на основании предъявления паспорта. Отметка о регистрации делается в бланке регистрации, где учредитель должен расписаться.

Повестка дня учредительного собрания должна включать следующие вопросы:

• об избрании председателя и секретаря собрания;

• о создании общества с ограниченной ответственностью, о наименовании общества;

• о юридическом адресе общества;

• об уставном капитале общества, форме, сроке и размерах оплаты вкладов в уставный капитал;

• об оценке неденежных вкладов, вносимых в уставный капитал (если уставный капитал формируется имуществом);

• об утверждении устава;

• о подписании учредительного договора общества;

• об избрании органов управления общества;

• прочие организационные вопросы.

Все решения по повестке дня учредительного собрания принимаются единогласно.

По каждому вопросу повестки дня выступает кто-либо из учредителей и вносит предложение по существу вопроса. Вопрос ставится на голосование, результаты фиксируются. Если при голосовании получен отрицательный результат, вопрос пересматривается, вносятся другие предложения, в основном от участников, голосовавших против. Если были избраны председатель и секретарь собрания, вопросы оглашает председатель, затем дает слово одному или нескольким присутствующим для предложения вариантов решения. Секретарь фиксирует результаты голосования.

Все решения, принятые учредительным собранием, оформляются протоколом, который впоследствии представляется вместе с иными документами в регистрирующий орган (ст. 12 Закона о государственной регистрации).

В случае единственного учредителя решение учредителя о создании заменяет протокол учредительного собрания, так как единственному учредителю собираться не с кем.

В преамбуле протокола учредительного собрания указываются:

• дата и место проведения собрания;

• присутствующие лица;

• вопросы, вынесенные на повестку дня.

Далее указывается, кто выступал и с каким предложением, результаты голосования по вынесенным вопросам.

Резолютивная часть протокола состоит из принятых собранием решений.

Подписывается протокол учредительного собрания всеми учредителями. Если в качестве учредителя выступает юридическое лицо, то ставится печать.

Пример протокола учредительного собрания приводится в приложении 1 данного издания.

Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. Первым в данной книге будет протокол учредительного собрания. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества (ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Не позднее чем в течение 10 дней после составления протокола общего собрания участников общества исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязаны направить копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.