Корпоративное право: учебник - Елена Сердюк

Система корпоративного управления в компании стала влиять не только на текущие доходы владельцев, но и на будущее их бизнеса в самом широком смысле, что не могло не вызвать тревоги у хозяев корпораций. Ведь портфельные инвесторы чрезвычайно чувствительны к практике корпоративного управления компаний, получающих их инвестиции. Им совершенно небезразлично, каким образом компания строит свои взаимоотношения с инвесторами. Обеспокоенность инвесторов и рост интереса со стороны компаний в различных странах к привлечению инвестиций создали объективную основу для выработки и внедрения неких общих правил в сфере корпоративного управления. Эти правила должны были позволить потенциальным инвесторам получить полную и ясную картину об основных управленческих принципах той или иной компании, о ее владельцах и степени эффективности работы. Только в этом случае можно было рассчитывать на портфельные инвестиции.

В начале 1990-х гг. особенно остро встала проблема системного подхода к корпоративному управлению. Инвесторы спровоцировали разработку компаниями собственных кодексов корпоративного управления. Они хотели в этих кодексах видеть разграничение сфер деятельности и ответственности, а также распределение исполнительных и контрольных функций. Иными словами, инвесторам требовалась полная и четкая информация о функционировании механизмов корпоративного управления в компании.

Четкая регламентация системы корпоративного управления способствует привлечению инвестиций, в том числе долгосрочных, и увеличивает стоимость бизнеса. В силу значимости корпоративного управления за рубежом давно практикуется разработка и внедрение рекомендаций по совершенствованию корпоративного управления и кодексов корпоративного управления.

Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) 21 июня 1999 г. одобрила Принципы корпоративного управления в странах ОЭСР. В сентябре были приняты рекомендации Базельского комитета по банковскому надзору «Совершенствование корпоративного управления в кредитных организациях».

В большинстве развитых стран мира приняты акты, содержащие стандарты и правила корпоративного управления. Например, в США действуют :

Заявление по корпоративному управлению (Statement on Corporate Governance) – разработано организацией «Круглый стол бизнеса» (Business Roundtable);

Принципы корпоративного управления (Corporate Governance Market Principles) – разработаны Калифорнийским пенсионным фондом государственных служащих (California Public Employees’ Retirement System);

Основная политика и рекомендации (Core Policies, Positions and Notes) – разработана Советом институциональных инвесторов (Council of Institutional Investors);

Отчет комиссии Национальной ассоциации корпоративных директоров (НАКД) по профессиональным требованиям к директорам (Report of the NACD Commission on Director Professi– onalism) – разработан НАКД (National Association of Corporate Directors).

В Великобритании :

Доклад Комитета по финансовым аспектам корпоративного управления – Доклад Кэдбери (Report of the Committee on the Financial Aspects of Corporate Governance – Cadbury Report);

Доклад Комитета по корпоративному управлению – Доклад Хэмпела (Committee on Corporate Governance Final Report – Hampel Report).

В Японии действуют Неотложные рекомендации по корпоративному управлению (Urgent Recommendations Concerning Corporate Governance), разработанные Японской федерацией бизнес-организаций (Japanese Federation of Business Organizations).

В Австралии приняты:

Корпоративная практика и этические нормы (Corporate Practices and Conduct) – разработанные консорциумом ряда крупнейших профессиональных объединений под руководством Австралийского института директоров (Australian Institute of Company Directors);

Рекомендации по корпоративной практике (Statement of Re– commended Corporate Practice) – разработаны Австралийской ассоциацией инвестиционных менеджеров (Australian Investment Managers Association).

В России сложилась весьма неблагоприятная ситуация в области соблюдения и защиты прав участников корпорации. В российском законодательстве уже нашло отражение большинство общепризнанных принципов корпоративного поведения, однако практика их реализации, в том числе судебная, и традиции корпоративного поведения еще только формируются.

Как показывает практика, можно выделить несколько основных групп рисков и связанных с ними нарушений прав акционеров в случае портфельного инвестирования в акции российских компаний (классификация приводится на основе Brunswick Warburg: Measuring Corporate Governance Risk in Russia и материалов журнала «Рынок ценных бумаг») [204] :

риски неполного или искаженного раскрытия информации;

риск дополнительных «размывающих» эмиссий;

риск «увода» активов и трансфертного ценообразования (много примеров дает нефтяной бизнес);

риски, возникающие при реорганизации предприятий. Из-за отсутствия развитого правового регулирования в ходе слияний и поглощений часто нарушаются права акционеров;

риски банкротства;

риски злоупотреблений при регистрации прав собственности на акции;

риски ущемления прав отдельных категорий акционеров при участии в управлении обществом;

риск непрофессионального управления [205] .

По информации ФСФР России, наиболее распространены следующие нарушения в области прав акционеров:

нерегулярное и/или неполное информирование акционеров о результатах деятельности компаний, корпоративных событиях, затрагивающих их интересы и влияющих на стоимость принадлежащих им акций;

прямой или косвенный контроль компаний и их менеджеров над регистраторами, которые осуществляют регистрацию имущественных прав акционеров;

отказ в регистрации передачи прав на акции во время их продажи одним акционером другому (или незаконная перерегистрация акций из простых в привилегированные с целью лишить их владельца права голоса);

игнорирование положений закона о том, что эмиссии акций должны быть одобрены общим собранием акционеров;

несоблюдение требования Закона «Об акционерных обществах» о том, что распоряжение активами компаний, составляющими от 25 до 50 % общей стоимости ее активов, требует единогласного решения совета директоров;

отказ менеджмента привести устав компании в соответствие с Законом «Об акционерных обществах» (старые уставы очень часто содержат положения, дискриминирующие «внешних», т. е. не связанных с менеджментом, акционеров);

несвоевременное предоставление или непредоставление компаниями акционерам информации о времени, месте проведения общего собрания и его повестке дня;

отказ в регистрации акционеров для участия в общем собрании или непредоставление им возможности принять участие в голосовании под формальными предлогами;

отказ в предоставлении возможности акционерам направлять для участия в собраниях своих представителей (доверенных лиц) и голосовать заочно;

дополнительные эмиссии акций, размещаемых среди аффилированных с менеджментом или крупными акционерами лиц;

предложение выкупа акций у акционеров (в случае приобретения пакета свыше 30 % акций одним из акционеров) по заниженной цене;

выпуск корпоративных облигаций, конвертируемых в акции, которые размещаются среди аффилированных лиц, с целью последующего размывания пакетов миноритарных акционеров;

перекачивание активов и финансовых средств дочерних компаний в материнскую без какой-либо существенной компенсации.

Для выхода из сложившейся ситуации распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 4 апреля 2002 г. № 421/р был введен в действие Кодекс корпоративного поведения и рекомендовано российским акционерным обществам следовать положениям указанного Кодекса.

Понятие корпоративного поведения охватывает деятельность, связанную с управлением хозяйственными обществами. Стандарты корпоративного поведения, как отмечает ФКЦБ России во введении к Кодексу корпоративного поведения, применимы к хозяйственным обществам всех видов, но в наибольшей степени они важны для акционерных обществ. Поэтому данный Кодекс разработан, прежде всего, для акционерных обществ, выходящих на рынок капитала. Вместе с тем это не исключает возможности его применения любыми другими хозяйственными обществами.

Поскольку многие российские корпорации нуждаются в допуске своих ценных бумаг к включению в котировальные списки ведущих фондовых бирж и привлечении инвестиций, они занимаются самостоятельной разработкой собственных кодексов корпоративного управления.

Необходимость разработки и внедрения в практику корпорации собственного свода правил корпоративного управления обусловлена также невозможностью обеспечения надлежащего корпоративного поведения только нормами законодательства. Очевидно, что законодательство не в состоянии урегулировать все вопросы, возникающие в связи с управлением корпорациями. Законодательство не должно стремиться к регламентации в деталях всех вопросов деятельности корпораций. Кроме того, законодательство оказывается не в состоянии своевременно реагировать на изменения практики корпоративного поведения, поскольку внесение изменений в законодательство требует значительного времени. Следует также учитывать, что многие вопросы, связанные с корпоративным поведением, лежат за пределами законодательной сферы и имеют этический, а не юридический характер.