Настольная книга нотариуса - Гонгало М

С момента принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства органы управления должника отстраняются от выполнения функций по управлению и распоряжению имуществом должника в случае, если ранее такого отстранения не было произведено. Внешний управляющий заменяется конкурсным управляющим. Конкурсный управляющий назначается арбитражным судом в том же порядке, что и внешний управляющий. По ходатайству конкурсного управляющего, одобренному собранием кредиторов или комитетом кредиторов, арбитражным судом может быть назначено несколько конкурсных управляющих с распределением между ними обязанностей в зависимости от сложности выполняемых задач, характера и размера имущества должника. Конкурсный управляющий действует до момента завершения конкурсного производства.

С момента назначения конкурсного управляющего к нему переходят все полномочия по управлению делами должника, в том числе полномочия по распоряжению имуществом должника.

В ходе конкурсного производства конкурсный управляющий осуществляет инвентаризацию и оценку имущества должника. Для осуществления указанной деятельности конкурсный управляющий вправе привлекать оценщиков и иных специалистов. В случае, если имуществом должника, подлежащим продаже в ходе конкурсного производства, является недвижимость, указанное имущество оценивается до продажи с привлечением независимого оценщика, если иное не установлено собранием кредиторов или комитета кредиторов.

Все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе этого производства, включается в конкурсную массу.

Не включается в конкурсную массу:

– имущество, изъятое из гражданского оборота, – передается собственнику изъятого из оборота имущества;

– жилищный фонд социального использования, детские дошкольные учреждения и объекты коммунальной инфраструктуры, жизненно необходимые для региона, – передаются соответствующему муниципальному образованию в лице уполномоченных органов местного самоуправления.

Конкурсный управляющий обязан использовать в ходе конкурсного производства только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника). Другие имеющиеся и выявленные в ходе конкурсного производства счета подлежат закрытию конкурсным управляющим, а остатки по ним перечисляются на основной счет. На этот счет перечисляются также все денежные средства должника, поступающие в ходе конкурсного производства.

Продажа имущества должника производится конкурсным управляющим на открытых торгах, если собранием кредиторов или комитетом кредиторов не установлен иной порядок продажи имущества должника. Порядок и сроки продажи имущества должны быть одобрены собранием кредиторов или комитетом кредиторов. Имущество должника, относящееся к ограниченно оборотоспособному, может быть продано только на закрытых торгах с участием лиц, которые вправе иметь в собственности или ином вещном праве данное имущество.

Конкурсный управляющий может выступать в качестве организатора торгов либо поручить их проведение специализированной организации на основании договора, при этом специализированная организация не может быть заинтересованным лицом должника или заинтересованным лицом конкурсного управляющего.

Имущество должника, не проданное на первых торгах, выставляется на повторные торги или реализуется конкурсным управляющим на основании договора купли-продажи, заключенного без проведения соответствующих торгов.

После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства, после рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства. Указанное определение в 10-дневный срок представляется конкурсным управляющим в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для внесения соответствующей записи о ликвидации должника в единый государственный реестр юридических лиц.

Полномочия конкурсного управляющего, как и внешнего управляющего, прекращаются по определению арбитражного суда и могут продолжаться и после прекращения самого конкурсного производства.

Следует иметь в виду, что банкротство отдельных категорий должников – юридических лиц может иметь свои особенности, предусмотренные Законом о банкротстве.

§ 6. Оформление сделок от имени юридических лиц в стадии их ликвидации

Основные нормы, определяющие общий порядок ликвидации юридических лиц, содержатся в ст. 61 – 64 ГК. В отдельных законах также содержатся нормы, касающиеся ликвидации юридических лиц конкретной организационно-правовой формы (Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие).

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Юридическое лицо может быть ликвидировано в случаях:

– по решению его учредителей (участников) либо по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано, или с признанием судом недействительной регистрации юридического лица из-за допущенных при его создании нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;

– по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей их уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию (ликвидатора). Если решение о ликвидации юридического лица принимается судом, то суд также решает вопрос о назначении ликвидатора. С момента назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Органы юридического лица (общее собрание, совет директоров, директор и т.п.) после назначения ликвидационной комиссии не вправе осуществлять управленческие функции, в том числе и функции по распоряжению имуществом юридического лица.

Основной задачей ликвидационной комиссии является удовлетворение требований кредиторов юридического лица в очередности, установленной гражданским законодательством (ст. 64 ГК). Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица. В этом случае установленный п. 3 ст. 63 ГК порядок отчуждения имущества безальтернативен: имущество может быть продано только с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Никакие другие способы отчуждения имущества (например, прекращение обязательств предоставлением взамен исполнения отступного, новация обязательств, вклады в совместную деятельность и т.п.) в соответствии с действующим законодательством недопустимы.

Оставшееся после удовлетворения кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица. Подобные сделки хотя и могут быть нотариально удостоверены, тем не менее встречаются в нотариальной практике крайне редко. В случае подобных обращений нотариусу необходимо удостовериться в полномочиях ликвидационной комиссии, в частности ее председателя. Если ликвидатор назначался решением суда, дополнительно проверять его полномочия нет необходимости. В случаях, когда юридическое лицо ликвидируется по решению его учредителей (участников) либо по решению органа юридического лица, уполномоченного на это учредительными документами, при нотариальном удостоверении сделки нотариус должен оценить правомерность и обоснованность решения упомянутых лиц о ликвидации юридического лица (соответствует ли оно требованиям закона и устава юридического лица), правильность процедуры принятия решения (в частности, имелся ли при принятии решения о ликвидации необходимый для этого кворум), соблюдение порядка назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора), полномочия ликвидационной комиссии (ликвидатора). В целях установления возможности передачи имущества учредителям (участникам) юридического лица следует удостовериться, что все требования кредиторов юридического лица удовлетворены. Это возможно путем оценки бухгалтерского баланса ликвидируемого юридического лица.