Покупка и продажа бизнеса в России - Андрей Пушкин

В реестре указываются все кредиторы, характер, размер и сроки исполнения их требований.

Перед продажей должен быть составлен отдельный баланс имущественного комплекса. До продажи данные баланса имущественного комплекса включаются в состав официальной бухгалтерской отчетности организации – собственника имущественного комплекса.

Шаг 3: уведомление кредиторов. Договор купли-продажи предприятия связан с переходом имущественных прав и обязанностей (долгов), входящих в состав имущественного комплекса. Так как обязательным условием перевода долга является согласие кредитора, то стороны по договору продажи предприятия обязаны письменно уведомить кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия, до момента передачи покупателю предприятия. Уведомление на практике осуществляется путем или вручения уведомления нарочным уполномоченному лицу кредитора или отправки заказного письма с обратным уведомлением.

Кредиторы, не давшие согласия на перевод долга, могут потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения продавцом причиненных этим убытков или признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Кредитор, получивший уведомление, может воспользоваться своими правами в течение треx месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия.

Если же кредитора «забыли» уведомить о продаже предприятия надлежащим образом, он может предъявить иск о возмещении убытков или признании договора недействительным в течение года со дня, когда узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю.

«НОВАТЭК» увеличил до 51 % доли в уставном капитале ООО «Ойлтехпродукт-Инвест», ООО «Петра Инвест-М» и ООО «Тайликснефтегаз». Компания приобрела 26 % долей в обществах у United Capital Partners Oil and Gas Private Equity Fund, L.P., который входит в группу фондов под управлением United Capital Partners. В результате «НОВАТЭК» приобрел корпоративный и операционный контроль над данными компаниями.

Общества владеют лицензиями на геологическое изучение с целью поиска и оценки месторождений углеводородного сырья в пределах Средне-Часельского, Северо-Русского, Западно-Тазовского, Аномального и Северо-Ямсовейского участков недр. Операторами по ведению геологоразведочных работ на этих лицензионных участках являются дочерние предприятия «НОВАТЭК» – «НОВАТЭК-ТАРКОСАЛЕНЕФТЕГАЗ» и «НОВАТЭК-ЮРХАРОВНЕФТЕГАЗ».

Лицензионные участки расположены в Ямало-Ненецком автономном округе в непосредственной близости от существующих месторождений и лицензионных участков «НОВАТЭКа». Увеличение доли участия «НОВАТЭК» в данных компаниях соответствует стратегии по наращиванию ресурсной базы, отмечается в сообщении «НОВАТЭК». (Финам. 2010. 15 февр.)

Дополнительным стимулом соблюдения гарантий прав кредиторов для продавца является то, что после передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора. Если соглашением сторон не предусмотрено иное, доли солидарных должников презюмируются как равные.

Солидарная ответственность означает, что кредитор вправе требовать исполнения непогашенного обязательства как от покупателя и продавца совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники (и продавец, и покупатель) остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнят полностью.

Как же быть, если кредитор полностью взыщет непогашенный долг с более платежеспособного покупателя предприятия? Механизм баланса интересов сторон следующий: покупатель вправе обратиться с требованием к продавцу в порядке регресса о возмещении доли солидарного долга, падающей на продавца, а также о возмещении убытков и взыскании санкций, предусмотренных договором купли-продажи предприятия.

Рекомендации для покупателя предприятия:

● в процессе проведения правовой диагностики и аудита предприятия зафиксировать все неисполненные обязательства продавца, для чего целесообразно провести предпродажный аудит экспертами, не аффилированными к продавцу;

● четко определить, на кого ложатся обязанность по уведомлению кредиторов и соответствующие расходы (на практике эту обязанность обычно исполняет продавец);

● перед подписанием договора проверить доказательства извещения всех кредиторов продавца (ими могут быть или почтовая квитанция об отправке уведомления по адресу кредитора с описью вложения, или отметка кредитора на уведомлении о его принятии);

● выдержать трехмесячный «очистительный» срок перед подписанием договора после уведомления кредиторов, в течение которого они могут предъявить свои требования;

● предусмотреть в договоре купли-продажи предприятия жесткие финансовые санкции в отношении к продавцу в случае ненадлежащего исполнения им обязанности по уведомлению кредиторов, в том числе в виде расторжения договора и уплаты покупателю неустойки, компенсирующей понесенные расходы в связи с погашением требований кредитора, покупную цену и иные убытки покупателя.

Шаг 4: подписание договора купли-продажи предприятия сторонами. Договор продажи предприятия всегда заключается в письменной форме путем составления единого документа, подписанного сторонами, к которому прикладываются все вышеперечисленные документы. В западных странах договоры о продаже бизнеса представляют собой настоящие переплетенные тома, содержащие несколько сотен или даже тысяч страниц.

При подписании договора и продавцу, и покупателю принципиально важно проверить полномочия лица, от лица контрагента подписывающего договор. Как известно, им может быть или исполнительный орган юридического лица (как правило, генеральный директор), уполномоченный на подписание договора учредительными документами, или представитель, действующий на основании доверенности.

По данным Генеральной прокуратуры РФ, по утраченным документам зарегистрировано около 27 000 столичных фирм и предприятий. Владельцы многих разорившихся и закрытых фирм сохранили печати, бланки этих фирм и продолжает ими пользоваться, не имея расчетного счета в банках и не платя налогов. Найти владельца такой фирмы бывает очень сложно, поскольку у него нет офиса, он скрывает место своего жительства и исчезает вместе с кредитами и взятыми на реализацию товарами.

…Паспорт проверяется на утрату, на соответствие адреса в паспорте с данными Центрального адресного бюро, на соответствие клееной фотографии с фотографией № 1 паспортной службы. Если вам оставлен номер сотового телефона, то проверка данных его владельца проводится аналогичным образом. Надо связаться с организациями, поддерживающими деловые отношения с новым клиентом, поинтересоваться их надежностью и долговременностью. До получения всей достоверной информации к сделке лучше не приступать (Дзлиев М.И. Предпринимателю. Как избежать опасности).

Если сделка подписывается самим генеральным директором, другой стороне нелишне сохранять бдительность. Необходимо изучить действующий устав контрагента с тем, чтобы определить, что подписание такого рода сделок входит в круг полномочий генерального директора.

Что такое действующий устав? Можно, конечно, использовать редакцию устава, предоставленную стороной по сделке, но надежнее сделать запрос копии устава в последней редакции из налогового органа по месту нахождения предприятия-контрагента. Эти сведения являются открытыми, и налоговый орган обязан их предоставить.

Перспективы использования корпоративных нормативных актов недостатков (противоречия императивным нормам закона, бездарные развороты в регулирующих корпоративных документах диспозитивных норм, излишние процедурные обременения, отсутствие грамотного реагирования корпоративными нормативными актами на «черные дыры» и «белые пятна» корпоративного права, избыточная краткость – хромая сестра больного таланта, эффективно используемые гринмэйлерами) по-прежнему внушительны (Осипенко О.В. Защита компании от недружественного поглощения и корпоративного шантажа).

Возможен риск, если полномочия директора юридического лица на совершение сделки ограничены его учредительными документами и при ее совершении он вышел за пределы этих ограничений. Сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения (т. е. самого общества), но лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об ограничениях.