Организация бизнеса: грамотное построение своего дела - Сергей Рыбаков

Глава 13 Как правильно стать собственником

13.1 При покупке бизнеса

Иногда бизнес создается не с нуля, а приобретается уже в готовом виде. Порой это очень даже выгодно – приобрести работающую систему, которая приносит доход и уже заранее понятно, что она себя сможет окупить, так как компания занимает на рынке свою собственную нишу. Однако смена собственника бизнеса делает его слабым. Бизнес необходимо организовывать практически заново, упрочняя старые связи и контакты и нарабатывая новые. Поэтому способ приобретения бизнеса имеет здесь особое значение.

Такие категории, как «бизнес», «предпринимательское право», «юрист в сфере бизнеса» и т. д. широко вошли в обиход не только деловой, но и юридической практики. Тем не менее четкого легального определения понятия «бизнес» в российском законодательстве не существует.

Также и нет такого понятия и вида договора, как «купля-продажа бизнеса», хотя в повседневном рыночном обороте это явление широко распространено.

Что такое бизнес как объект купли-продажи?

Наиболее близко к бизнесу понятие «предприятие», под которым ст. 132 Гражданского кодекса (далее – ГК РФ) понимает имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности, в состав которого входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие права на объекты интеллектуальной собственности.

Однако понятие «бизнес» более широко и объемно в силу следующих оснований.

Во-первых, часто бизнес на практике представляет собой разветвленную холдинговую систему и в его структуру входят ряд компаний, различных как по сфере деятельности (производственные, торговые, финансовые инструменты, управляющая компания, операционные фирмы и т. д.), так и по местоположению.

Во-вторых, содержание бизнеса образуют не только имущество как совокупность вещей, имущественных и неимущественных прав, но и некие неосязаемые объекты, ценность которых ничуть не меньше, а подчас является и решающим параметром при определении привлекательности бизнеса. Речь идет об узнаваемости бренда, сложившейся деловой репутации, клиентской базе, отлаженных контактах в процессе ведения бизнеса, существующих деловых партнерах, определенном положении компании на рынке, положительной кредитной и инвестиционной истории и т. д. Словом, все то, что в англосаксонском праве называется «goodwill» – доброе имя компании.

Такая сложная структура реального бизнеса как объекта купли-продажи, соединение в нем формальных и неформальных элементов определяют ряд особенностей, присущих операциям по продаже бизнеса в России.

Каковы особенности купли-продажи бизнеса?

Сложность разрешения правовых вопросов, связанных с покупкой и продажей бизнеса в России, объясняется рядом проблем.

Одна из проблем – непрозрачность большинства действующих бизнес-структур, отсутствие четкой структуры активов. Большинство бизнес-групп построено с использованием офшорных компаний иностранных юрисдикций, номинальных директоров, перекрестно владеющих акциями юридических лиц. Порой за сложными нагромождениями нельзя отыскать реального собственника бизнеса. Причины для такого построения бизнеса различны: оптимизация налогообложения, нежелание разглашать информацию о настоящих собственниках, защита собственности и т. д.

Следствием этого зачастую является то, что при анализе объекта покупки бывает сложно разобраться в реальной структуре и объеме бизнеса, а следовательно, проблематично правильно определить состав имущественного комплекса, который должен перейти к новому собственнику.

Отчасти застрахованы от возникновения подобных проблем только те покупатели, которые до совершения сделки вели бизнес совместно с продавцом или по другим причинам были посвящены в тонкости и нюансы структуры активов бизнеса.

Вторая проблема проявляется в соотношении владельческой схемы и технологий управления производственным активом. Множество компаний в группе и конструирование правовых связей между ними слабо коррелируется с наличием единого (единоличного или коллегиального) центра принятия решения. Зачастую этот центр неформального аккумулирования правомочий различных собственников активов (например, когда предприятием владеет десять юридических лиц, имеющих по 10 % акций, за 70 % которых стоит единый собственник).

Также очень остро стоит проблема соотношения формальной и неформальной владельческой структуры бизнеса. Формальная структура опосредована юридическими процедурами, выражающимися во владении физическим или юридическим лицом определенным имуществом: недвижимостью, ценными бумагами, долями в хозяйственных обществах, имущественным комплексом имущества, правами либо во владении посредством других лиц.

Неформальная структура бизнеса закрепляется персональными устными договоренностями участников бизнеса либо неформальными письменными соглашениями, не имеющими юридической защиты.

Такие особенности бизнеса как объекта продажи определяют и специфику самой процедуры купли-продажи бизнеса, соединяющей как юридические технологии, опосредующие передачу прав на имущество и управления в юридических лицах новому владельцу бизнеса, так и неформальный процесс передачи «рулевого управления» во взаимоотношения с клиентами, партнерами, аффилированными лицами и сотрудниками компании.

Основные юридические способы приобретения контроля над бизнесом

Можно выделить три основных варианта приобретения контроля над бизнесом:

● приобретение контрольного пакета акций или долей в уставном капитале компании;

● приобретение основных активов или покупка предприятия как единого имущественного комплекса;

● реорганизация-слияние или поглощение компании.

Приобретение контрольного пакета акций (долей в уставном капитале)

Наиболее популярными организационно-правовыми формами компаний, ведущих предпринимательскую деятельность, в России, как и в большинстве европейских стран, являются общества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные общества (АО).

Новому владельцу бизнеса нужно пройти три формальные процедуры, чтобы стать полноправным участником общества и реализовать свои права, в том числе права на участие в управлении обществом, право на получение дивидендов и т. д.