Правовое регулирование маркетинговой деятельности. Учебное пособие - Андрей Толкачев

Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное.

Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.

В случае, когда договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору соответственно применяются правила настоящего Кодекса о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.

Тема 37. Договор маркетингового подряда

1.Предмет и существенные условия договора подряда

Подрядные работы могут войти в пакет маркетингового обслуживания в случае когда заказчику нужны материализованные результаты или внесение в них изменений.

Договор подряда – консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий. Согласно Ст.702 ГК РФ «По договору подряда одна сторона(подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику (по акту сдачи-приемки), а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его».

Работыдостаточно лаконичноопределены в ст.38 Налогового кодекса РФ. Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.

Сутью подряда являются не работы сами по себе, а достижение результата работ, что и отличает подряд от трудовых договоров (см. Трудовой кодекс РФ). Например, изготовление, переработка или обработка вещи, либо иная работа, имеющая овеществленный результат.

Созданный продукт (например, упаковка товара) имеет свойства товара и может быть объектом последующей продажи.

Право собственности на изготовленную вещь принадлежит подрядчику, его обязанностью является передача изготовленной им вещи в собственность заказчика.

Заказчику принадлежит право собственности на предоставленный им материал, поэтому подрядчик обязан использовать его экономно и расчетливо, а после окончания работы представить заказчику отчет о его израсходовании и возвратить остаток. Переход права собственности на остаток материала возможен только с согласия заказчика при условии уменьшения цены работы и является по существу продажей этого остатка.

Риск передачи заказчиком материала с недостатками, которые не могли быть обнаружены подрядчиком при надлежащей приемке материала, ложится на заказчика как собственника материалов. Однако бремя доказывания невозможности обнаружения недостатков при надлежащей приемке материала лежит на подрядчике. Если это обстоятельство не доказано подрядчиком, обязанности заказчика оплатить работу не возникает.

Подрядчик в силу ст.714 ГК несет обязанности хранителя имущества, переданного ему заказчиком в связи с исполнением договора подряда. Ответственность подрядчика за несохранность такого имущества должна наступать по правилам ст.901, 902 ГК в части, относящейся к возмездному договору хранения.

При этом работы выполняются материалами, силами и средствами подрядчика, если иное не предусмотрено договором подряда (например, на начальном этапе работ заказчик предоставляет необходимые сырье, материалы, производственные ресурсы, и т.д. и это не требует оформления договора купли-продажи).

Существенными условиями договора подряда являются:

1. Предмет договора (основное обязательство, цель, способы и направление проведения работ).

2. Самостоятельное определение способа выполнения заданий подрядчиком.

3. Ответственность заказчика за ненадлежащее качество предоставленных им материалов, оборудования, информации (например, устаревшие сведения), за обременение правами третьих лиц.

4. Начальный, промежуточный и конечный сроки выполнения работ. Но право отказаться от принятия результата работы и требовать возмещения причиненных просрочкой убытков (п.2 ст.405 ГК) возникает у заказчика лишь при несоблюдении подрядчиком конечного срока выполнения работы.

2. Цена в договоре подряда

Цена не относится к числу существенных условии договора подряда. При ее отсутствии в договоре цена определяется на основе цены, взимаемой за аналогичные работы при сравнимых обстоятельствах (п.3 ст.424 ГК). Цена в договоре подряда состоит из суммы, компенсирующей издержки подрядчика (стоимость материалов, амортизация оборудования и т.п.), и вознаграждения за работу подрядчика.

Если цена работы определяется путем составления сметы, то смета должна стать частью договора. В п.4 ст.709 ГК установлена презумпция твердой цены работы, которая изменению не подлежит. Приблизительность цены должна быть обусловлена договором. Приблизительную цену можно превысить в порядке, установленном в п.5 ст.709 ГК, но только при возникновении необходимости в проведении дополнительных работ, требующих дополнительных расходов.

По общему правилу обязанность уплаты цены возникает у заказчика только после окончательной сдачи ему результатов работы. Следует обратить внимание, что досрочная сдача результатов работы допускается только с согласия заказчика.

Из общей законодательной конструкции договора подряда (п.1 ст.702 ГК) вытекает обязанность дать подрядчику задание, если таковое не сформулировано со всей определенностью в самом договоре подряда. Заказчик должен подготовить заказ, где указать базовые свойства своей продукции, ее предназначение, целевую аудиторию и рыночное окружение ( например, продукция найдет применение в ресторанном бизнесе ).

Целью проверки хода работы является оценка заказчиком вероятности выполнения работы в предусмотренный договором срок. Если в результате проверки выявляются обстоятельства, свидетельствующие о том, что подрядчик к работам своевременно не приступил или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора (независимо от наличия оснований ответственности подрядчика) и потребовать возмещения убытков (при наличии оснований ответственности подрядчика) (п.2 ст.715 ГК).

Целью проверки качества работы является своевременное обнаружение недостатков и оценка заказчиком вероятности выполнения работы надлежащим образом с точки зрения ее качества. Если в результате проверки выявляются обстоятельства, свидетельствующие о том, что работа не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда (независимо от наличия оснований ответственности подрядчика) либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков (при наличии оснований ответственности подрядчика) (п.3 ст.715 ГК);