Актуальные проблемы гражданского и предпринимательского права - Елена Шаблова

Итак, выше отмечалось, что нормы права и гражданского права, в частности, разнообразны, и существуют различные основания их классификации. Не вызывает сомнений то, что плодотворным делением правовых норм является их функциональная нагрузка, если угодно, функциональная специализация. Причем специализация норм гражданского права является результатом системности гражданского права, не будет преувеличением сказать, что системность норм гражданского права поддерживается, в том числе за счет различных по своей функциональной нагрузке правовых норм. Как известно, регулятивные нормы несут в себе конкретную модель поведения для субъектов («дозволено», «обязательно», «запрещено»). Модель «дозволено» предполагает установленную законом возможность действовать тем или иным образом. Модель «обязательно» возлагает насубъектов права обязанности совершать какие-либо положительные действия. Модель «запрещено» устанавливает обязанность воздерживаться от недозволенных действий, не совершать вредоносные поступки. Следует отметить, что модель «дозволено» отнюдь не означает вседозволенность или разрешено все, что не запрещено. Модель «дозволено» имеет свои ограничения, пределы реализации прав. Возникает вопрос, где пределы такой реализации, всегда ли четко определяет законодатель «контуры» таких пределов, чем следует руководствоваться участникам гражданского оборота при определении таких пределов модели «дозволено».

Так, например, ст. 8 ГК РФ устанавливает, что гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но и не противоречащих ему. Согласно п. 2 ст. 209 ГК РФ собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону, иным правовым актам, не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц. Интересен пример из судебной практики. Постановление ФАС ЦО от 5 июня 2001 г. № 154/2-1-А68-89/7-00 (Ст. 395 ГК РФ с постатейным приложением судебной практики). Очевидно, что при определении границ «дозволено» следует руководствоваться не только указаниями, содержащимися в тексте самой правовой нормы, но и принципами гражданского права (о нормах-принципах речь пойдет ниже), общепризнанными принципами и нормами международного права.19 Еще раз подчеркнем, что лозунг «разрешено все, что не запрещено», не годится для определения пределов дозволения. Вспомним самую первую редакцию Указа Президента РФ от 29 января 1992 г. № 65 «О свободе торговли», который ввиду его не только технико-юридического несовершенства, но и концептуальной порочности был воспринят правоприменителями как акт, нормы которого по сути являются «юридической вольницей» на совершение актов товарообмена. Режим дозволений был настолько широк для осуществления «торговой, посреднической, закупочной деятельности без специальных разрешений», что торговать можно было где угодно, чем угодно и как угодно. К каким пагубным последствиям привело это, мы знаем. Последующие законы и нормативные акты пытались нивелировать его пагубное действие, однако многие из них лишь содержали явно декларативные нормы.

Охранительные нормы (в теории права их еще именуют правоохранительные) содержат санкции, меры защиты нарушенных прав (например, признания права). В теории права выделяют абсолютно определенные санкции (точно указывают, какую меру воздействия следует применить), относительно определенные санкции (допускают применение различных видов и мер правового воздействия) и другие. Для охранительных норм гражданского права должно быть характерно то, что применяются они преимущественно по усмотрению самих участников гражданских правоотношений, при многообразии средств правовой защиты (ст. 12 ГК РФ), вряд ли можно сказать о том, что эти нормы характеризуются многообразием и дифференциацией содержащихся в них санкций. Имеет место тенденция к универсализации санкций в гражданском праве.

Помимо регулятивных и охранительных норм гражданского права, которые образуют основной массив норм гражданского законодательства, выделяются специализированные нормы, которые выполняют иные функции, c помощью этих норм поддерживается системность права.20 Возникает вопрос, если регулятивная или охранительная нормы содержат термин «договор», то необходимо ли «присоединение» к ним нормы-дефиниции, через которую эти нормы будут соединяться между собой и со всеми другими правовыми нормами, имеющими отношение к регулированию договорных отношений? Очевидно, что для целей эффективного правового регулирования, процесса правоприменения это необходимо. В этом смысле нормы-дефиниции призваны поддерживать систему гражданского права, делать ее понятной для участников гражданского оборота, судебных работников. Уместно привести сентенцию: «Если неизвестны термины, неясно, чем занимается данная наука». Специализированные нормы обладают, по мнению О.А. Кузнецовой, следующими отличительными чертами: 1) специализированные нормы не имеют классической трехчленной структуры; 2) специализированные нормы не устанавливают конкретных моделей поведения субъектов, в них не закрепляются конкретные права, обязанности или запреты; 3) они призваны выполнять в системе гражданского права специфические функции, с учетом которых разграничиваются на виды (системообразующие, системоупрощающие, системосохраняющие).

3. Система специализированных норм: нормы-принципы, нормы-презумпции, нормы-дефиниции, коллизионные нормы, нормы-фикции, распространительные нормы

Бесспорно то, что принципы гражданского права являются фундаментальными категориями цивилистической науки и практики. Реформирование гражданского законодательства, обусловленное сменой экономического строя, с неизбежностью повлекло за собой смену содержания гражданско-правовых принципов. Впервые в российском гражданском законодательстве были закреплены принципы гражданского права (ст. 1 ГК РФ), таким образом, законодатель превратил их в нормы-принципы. Как справедливо отмечает В.С. Якушев, нормативное оформление принципов гражданского права обусловило их несколько стихийное использование в правоприменительной практике: суды не всегда последовательно применяют нормы-принципы.21 В науке гражданского права нет единства мнений относительно юридической природы норм-принципов, дискуссионен вопрос и о перечне принципов.

Т.И. Илларионова отмечала, что принципы права по сути принадлежат «правовой материи» и должны прямо или косвенно присутствовать в ней и действовать в присущих праву формах.22 Не вдаваясь в полемику по ряду дискуссионных вопросов, выделим, опираясь на исследования цивилистической доктрины, признаки норм-принципов гражданского права:

1. Нормы-принципы содержат правила самого общего характера. В сравнении с ними другие правовые нормы представляют собой предписания менее общего характера.

2. Нормы-принципы закрепляют основополагающие положения, определяющие содержание всех гражданско-правовых норм, если угодно, это «сквозные идеи, которые пронизывают право»23.

3. Нормы-принципы обладают особой логической структурой, состоящей из двух элементов. О.А. Кузнецова отмечает: «Конструкция принципов гражданского права «собирается» из отдельных элементов – юридических императивов»24.

4. Нормы-принципы имеют, бесспорно, общегражданский характер, их действие распространяется на все гражданско-правовые институты. Выше уже обозначалось, что чрезвычайно важно для любой отрасли права и гражданского права в частности, наличие норм общего характера.

5. Нормы-принципы имеют большее значение, чем все иные нормы. Так, суды используют нормы-принципы при применении аналогии гражданского законодательства.

6. Содержание норм-принципов должно быть наиболее стабильным в праве, и по логике меняться в связи с изменением общественного строя. Представляется, что изменение норм-принципов гражданского права может произойти в связи с изменением экономического строя.

7. Нормы-принципы обладают большей юридической силой по сравнению с другими нормами права. Р.З. Лившиц и В.И. Никитинский полагают, что «нормы-принципы занимают ведущее, центральное место, и другие нормы не могут им противоречить».25

8. Правовые принципы носят императивный характер, не могут изменяться по усмотрению участников гражданских правоотношений. Хотя законом (не соглашением сторон!) могут предусматриваться некоторые исключения (например, ограничение принципа свободы договоров).

Перечень самих принципов гражданского права представлен в ст. 1 ГК РФ, он следующий: неприкосновенность собственности; свобода договора; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела; необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав; обеспечение восстановления нарушенных прав и их судебная защита.