Избранные труды. Том 2. Уголовное право - Альфред Жалинский

Во многих ситуациях принятие справедливого решения требует знаний, воли и мужества.

1. Законодательная регламентация. Статья 7 УК РФ состоит из двух частей. Первая дополняет характеристику задач уголовного законодательства Российской Федерации указанием: «Уголовное законодательство Российской Федерации обеспечивает безопасность человека». Вторая – цели наказания.

2. Предписания принципа гуманизма. Они, как можно полагать, обеспечивают единство законодательного и правоприменительного процессов и предупреждение возможных негативных последствий применения мер уголовной ответственности. Их адресатами являются законодатель, правоприменители, но в данном случае, что наиболее существенно, и лица, совершившие уголовно наказуемое деяние, и потерпевшие, и граждане, могущие оказаться потерпевшими.

3. Понятие гуманизма. В современном понимании он представляет собой нравственную установку индивидуального характера и качество общественного сознания, признающие первостепенную ценность человека как личности, как участника социальной жизни. В сущности, именно это и целый ряд других смыслов и значений гуманизма выражены в ст. 2 Конституции РФ. Здесь сказано: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью».

4. Следствия принципа гуманизма. Соблюдение принципа гуманизма основано на исполнении многих конституционных норм, общепризнанных принципов и норм международного законодательства, норм настоящего Уголовного кодекса. В п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда от 10 октября 2003 г., говорится, что «К общепризнанным принципам международного права, в частности, относятся принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств». Можно признать, что определить наличие отступлений от этого принципа весьма сложно. Можно доказывать, что самые жесткие меры необходимы для безопасности человека, поскольку критерии такого обеспечения на практике отсутствуют.

5. Работа с предписаниями о принципе гуманизма. Ее приемы, скорее всего, совпадают с приемами работы, относящимися к принципу справедливости, но требуют более внимательного анализа личности преступника и еще более внимательного изучения отношений между преступником и потерпевшим.

О построении общей инструментально-целевой теории уголовного права[77]

Сама постановка проблемы порождена сложностью процессов действия уголовного закона и обостряется возросшей необходимостью его адаптации к социальным изменениям. На этом фоне особое внимание, в частности, привлекает неясность причин бездействия либо деформированного действия ряда уголовно-правовых норм и институтов, оценка полезности норм о совершении преступления группами лиц, справедливости и эффективности отдельных уголовно-правовых запретов в сфере экономической деятельности, возможного введения уголовной ответственности за незаконное обогащение. Предполагается, что современное состояние науки уголовного права не позволяет удовлетворительным образом обеспечивать оптимальное действие уголовного закона, выявляя при этом его ресурсоемкость, необходимые технологии и, что крайне важно, возникающие социальные издержки.

Содержательно данная проблема состоит как в трансформации системы уголовно-правовой науки путем разграничения догматики и питающих ее отдельных уголовно-правовых теорий, так и в дополнении системы науки инструментально-целевой уголовно-правовой теорией. Эта теория понимается как некоторое единство связанных между собой суждений, позволяющих на основе максимально возможного использования эмпирической информации и оптимизационных моделей совершенствовать технологии реализации уголовного закона, повышая полезность отрасли уголовного права. В связи с этим необходимо рассмотреть следующие вопросы: предназначенность инструментально-целевой теории, ее легитимность и природа как способы отражения уголовно-правовых явлений.

Предназначенность инструментально-целевой теории. Позволяя себе некоторое отступление от научного стиля, можно сказать, что она состоит в преодолении некоторой «заболтанности» науки уголовного права и ее обращении к социальным и правовым реалиям, к тому, что «происходит на самом деле».

В теоретическом плане данная доктрина должна разрабатывать материальные и формальные критерии оценки реального и оптимального действия уголовного закона, средства оптимизации соотношения между социальными целями, наличным механизмом, издержками и противоречивыми результатами действия отрасли уголовного права. В практическом плане цели этой теории состоят в усилении предсказуемости и единства практики, технологичности, полезности и социальной поддержки действия уголовного права на основе его прорыва к реальности и при соблюдении его легитимности и справедливости.

В методологическом плане инструментально-целевая теория должна принципиально расширить круг исследовательских интересов и информационные возможности уголовно-правовой науки, обеспечить с открытого перечня позиций получение необходимых, достаточных и надежных знаний о действительных потребностях уголовного права, реалиях его действия, включая процессы оценки, управления и влияния на социальную действительность.

Смысл развития этой теории состоит в переоценке, трансформации и дополнении принимаемых по умолчанию (за неимением лучшего) идей так называемой классической школы и суждений здравого смысла, основанных зачастую на недостаточно продуманном опыте и групповых интересах. При этом сохраняются устоявшиеся традиции российского уголовного права.

Инструментально-целевая теория должна опираться на исходные положения классической школы о свободе воли и ответственности субъекта деяния, не отбрасывая, но принципиально расширяя или, по меньшей мере, сближая с реальностью исходные начала уголовного права. Главное состоит в том, что споры о словах должны быть дополнены исследованием предметного смысла этих и иных слов. Модернизированная наука уголовного права призвана обеспечить перевод задач уголовного права в систему исполнимых предписаний, соответствующих потребностям общества. На этой основе должны развиваться оптимальные правила и приемы реализации уголовного закона, должно происходить сокращение различных социальных издержек, получение необходимой социальной поддержки.

Инструментально-целевая теория должна быть направлена на получение ответов на три вопроса:

1. Какое состояние (качественное и количественное) уголовного права необходимо стране?

2. Что и как нужно делать для реализации этой необходимости с тем, чтобы уменьшить издержки и увеличить выгоды?

3. Как обеспечить реальную полезность и тем самым социальную поддержку общества?

Ответы на эти вопросы должны быть легитимными и их качество поддаваться проверке.

Теория как способ познания уголовно-правовых явлений. Здесь рассматриваются границы уголовно-правового знания, место и научность данной теории как реальных составляющих науки уголовного права. Исходное положение – возможность существования уголовно-правового знания как некоторого систематизированного и одновременно мозаичного тезауруса осмысленной информации об уголовно-правовых явлениях, а также особой правовой догмы, т. е. общепризнанной системы суждений о содержании уголовного закона и правовой науки как некоторого множества теорий, основанных на методологии более высокого уровня.

Место теории в структуре науки уголовного права определяется необходимостью более широкого системного описания уголовного права как социального феномена и построения или возвращения к построению общей теории уголовного права.

В российской литературе по умолчанию совпадают структура (система) науки и учебной дисциплины уголовного права. Вместе с тем они различны. Наука охватывает широкий круг исследовательских проблем, который может и не входить в принятую систему изложения основного курса уголовного права. Эти проблемы образуют содержание так называемых дисциплин специализации, соотносящихся с различными компонентами общего учебного курса либо отражающихся в содержании основных блоков учебных курсов.

Инструментально-целевая теория образует самостоятельную часть общей теории уголовного права. Как будет показано далее, она распространяет свои интересы на состояние и возможности оптимизации различных проблем, соотносимых с самим существованием уголовного права. Вместе с тем результаты исследовательского процесса могут быть изложены в выделенном или рассеянном состоянии применительно к проблемам, собственно, изучаемым в различных темах уголовного права как учебной дисциплины.