Военная служба в Российской Федерации. Теория и практика правового регулирования - Александр Кудашкин

6. Военная служба – это особый вид установленной государством на основании федерального закона деятельности человека в специально создаваемых им государственных организациях (вооруженных силах, войсках, воинских формированиях) и государственных органах, решающих задачи в сфере военной безопасности и обороны государства специфическими (военными) методами и средствами вооруженной борьбы, предполагающими использование оружия и вооружения индивидуального и коллективного применения, в целях защиты Отечества, т. е. практического осуществления закрепленных в Конституции Российской Федерации функций государства по обеспечению его независимости, суверенитета и целостности, удовлетворение публичного интереса в сфере военной безопасности на основе принципов и положений, установленных в Конституции Российской Федерации, федеральных законах.

С учетом изложенного предлагается п. 1 ст. 2 Федерального закона от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» (с изм. и доп.) изложить следующим образом:

«Военная служба – это особый вид установленной на основании федерального закона деятельности гражданина в составе военной организации государства, предполагающей использование оружия и вооружения как индивидуального, так и коллективного применения в целях защиты Отечества и обеспечения его военной безопасности.

Международными договорами может быть предусмотрена военная служба иностранных граждан в воинских частях и учреждениях, дислоцированных за пределами Российской Федерации».

7. Деятельность организаций и органов, в которых учреждена военная служба, дифференцирована в зависимости от их компетенции, соответствующей предметам ведения Российской Федерации, что обусловливает классификацию военной службы по видам и формам.

По функциональному назначению военная служба делится на войсковую службу и службу в государственных органах. По критерию участия в решении задач войсковая служба делится на службу, предназначенную для непосредственного решения задач военной безопасности государства военными методами и средствами вооруженной борьбы, и службу, предназначенную для обеспечения решения указанных задач (см. схему 7 Приложения 1). Военная служба в государственных органах обеспечивает реализацию полномочий высших органов государственной власти в целях решения ими задач в области обороны и безопасности государства.

По способу поступления и порядку прохождения различают военную службу по призыву и военную службу по контракту.

Военная служба также дифференцирована по ведомственному признаку, т. е. конкретным государственным организациям и органам, в которых она исполняется.

Деление военнослужащих по составам обусловливает классификацию военной службы по ее формам: военная служба солдат, матросов, сержантов и старшин; военная служба прапорщиков и мичманов; военная служба офицеров.

Глава 2

Организационно-правовые основы военной службы

2.1. Правовая институционализация военной службы

Юридический аспект военной службы состоит в юридическом оформлении военно-служебных отношений, в процессе которых достигаются практическое выполнение служебных обязанностей, полномочий военнослужащих и реализация компетенции органов и организаций, в которых они проходят службу и которые участвуют в реализации функций в сфере обороны и безопасности государства. Юридический аспект очень тесно связан с организационным, который, таким образом, связывает военную службу со структурно-функциональными элементами государственных организаций и органов.

Юридическое оформление военно-служебных отношений ставит вопрос об институционализации военной службы.

В теории права термин «институт» означает совокупность правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения, которые образуют самостоятельную обособленную группу, отличаются внутренним единством и охватывают все существенные моменты регулирования соответствующего участка. Главная функция правового регулирования заключается в обеспечении цельного, относительно законченного регулирования в пределах конкретного участка общественных отношений данного вида.[213] Институт права – это объективно обособившаяся внутри одной отрасли или нескольких отраслей права совокупность взаимосвязанных правовых норм, регулирующих группу видовых родственных отношений, т. е. определяющим является предмет правового регулирования. Д. А. Керимов характеризует правовой институт как «объективно сложившуюся внутри отрасли права в виде ее обособленной части группу правовых норм, регулирующих с требуемой детализацией типичное общественное отношение и в силу этого приобретающих относительную самостоятельность, устойчивость и автономность функционирования».[214]

В свою очередь, Н. М. Казанцев указывает, что государственная служба представляет собой правовой институт «уже потому, что она является совокупностью отношений, урегулированных законом».[215]

Ю. Н. Старилов правовой институт государственной службы определяет как систему правовых норм, которая регулирует отношения, складывающиеся в процессе организации самой системы государственной службы, реализации статуса государственных служащих, гарантий и процедур его реализации (выполнения государственными служащими своих должностных обязанностей и функций), а также механизм прохождения государственной службы. Таким образом, по его мнению, правовому регулированию должны подлежать три сферы в системе государственно-служебных отношений: 1) формирование системы государственной службы; 2) создание статуса государственного служащего и гарантий его осуществления; 3) механизм прохождения государственной службы.[216]

Последняя точка зрения, по нашему мнению, не является бесспорной, так как она фактически расширительно толкует понятие «государственно-служебное отношение», включая в него отношения, ему предшествующие, – связанные с формированием государственной службы. Отношения, связанные с прохождением государственной службы, также не охватывают всей совокупности отношений при исполнении государственной службы, так как под прохождением понимается изменение служебно-правового положения государственного служащего (возникновение, изменение и прекращение государственно-служебных отношений), т. е. динамика отношений. В то же время исполнение государственной службы включает не только ее прохождение, но и другие вопросы, связанные с процедурами исполнения конкретных функций государственными служащими.

Таким образом, институтом государственной службы является, во-первых, совокупность правовых норм, имеющих общий предмет регулирования – государственно-служебные отношения; во-вторых, процедура, т. е. юридически установленная последовательность действий и взаимодействия сторон процесса ее исполнения. Следовательно, военная служба – правовая форма деятельности военнослужащих.

Является ли военная служба как особая разновидность государственной службы правовым институтом? В данной постановке вопрос о военной службе до настоящего времени не исследовался, однако отдельные аспекты этого вопроса нашли отражение в исследованиях как российских, в том числе дореволюционных, так и зарубежных ученых по проблемам военного права. Для ответа на поставленный вопрос необходимо проанализировать предмет правового регулирования и доказать, что он обособлен от правового регулирования иных общественных отношений.

Вопросами предмета правового регулирования военного права занимались такие ученые, как О. В. Дамаскин,[217] А. М. Добровольский,[218] Н. И. Кузнецов,[219] И. Ф. Побежимов,[220] П. И. Романов,[221] В. Г. Стрекозов,[222] С. С. Студеникин,[223] Ю. И. Мигачев и С. В. Тихомиров,[224] А. А. Тер-Акопов[225] и др.

Профессор Александровской военно-юридической академии А. М. Добровольский определил военное право (военно-административное право) как науку о правовых нормах, определяющих устройство, организацию, комплектование армии и снабжение ее всем необходимым, а также устройство, компетенцию и деятельность органов военной власти (военной администрации).[226]

И. Ф. Побежимов указанные нормы именует военно-административными и сводит их к четырем основным группам: нормы, определяющие устройство Вооруженных сил; нормы, регламентирующие организацию и деятельность органов управления Вооруженными силами; нормы, регламентирующие воинскую дисциплину; нормы, определяющие воинскую службу.[227]

Военно-административные нормы носят более категоричный и императивный характер,[228] что вытекает из особого назначения армии, воинского порядка и дисциплины.