Международное частное право. Учебник - Ирина Гетьман-Павлова

Вопросы происхождения ребенка являются предпосылкой для разрешения проблемы взаимоотношений между родителями и детьми; эти вопросы, как правило, имеют самостоятельную коллизионную привязку. Во Франции происхождение ребенка определяется по национальному праву матери. По вопросам узаконения и добровольного признания отцовства (материнства) предусмотрены альтернативные привязки: узаконение путем последующего брака должно соответствовать либо брачному статуту, либо национальному закону супругов, либо личному закону ребенка. Признание отцовства в судебном порядке осуществляется по национальному закону либо заявителя, либо ребенка.

Во многих странах по вопросам рождения ребенка решающим является закон гражданства мужа матери ребенка (Таиланд, Япония). При разном гражданстве супругов применяется закон общего места жительства, а в его отсутствие – личный закон мужа. По английскому праву вопрос о «законности» рождения в основном разрешается на основе закона домицилия мужа.

Правовой статус ребенка, рожденного в законном браке, его «брачное происхождение» регулируется личным законом ребенка: «Последствия брачного происхождения и узаконения ребенка определяются согласно его личному закону» (ст. 24 Закона о МЧП Австрии). Альтернативной привязкой (применяемой в интересах детей) являются статут общих условий брака и закон гражданства каждого из родителей, если у них разное гражданство. Отношения между «законными» родителями и детьми в основном подчинены личному закону отца: праву его гражданства (ФРГ, Франция, Италия) или праву его домицилия (Англия). Возможно применение национального права родителей, права места их совместного проживания (Португалия). Оспаривание факта брачного происхождения ребенка производится на основе права обычного места жительства ребенка или по закону его гражданства по рождению (Польша, Чехия). Закон домицилия ребенка регламентирует и отношения между родителями и детьми в случае прекращения брака.

Происхождение ребенка, рожденного вне брака, определяется на основе альтернативных коллизионных привязок: закона гражданства ребенка, права его места жительства, закона гражданства его матери, закона места заключения брака. Во всех случаях «судье надлежит применить закон, наиболее благоприятный для установления происхождения ребенка, из следующих: закон гражданства ответчика или закон его места жительства, закон гражданства ребенка или закон его места жительства» (ст. 52 Кодекса Туниса). Установление происхождения в браке производится по более благоприятному для ребенка закону, исходя из законов места заключения брака или супружеского места жительства на момент рождения ребенка (ст. 2083 ГК Перу).

Коллизионное регулирование установления (оспаривания) отцовства подчиняется закону гражданства ребенка по рождению (Чехия, Польша). Альтернативной привязкой при установлении (оспаривании) отцовства может служить закон гражданства отца и закон постоянного места жительства ребенка. В Чехии установление (оспаривание) отцовства в отношении детей, проживающих на ее территории, подчинено чешскому праву, если это соответствует интересам ребенка; действительность признания отцовства определяется на основе права того государства, где такое признание осуществляется.

Содержание правоотношений между детьми, рожденными вне брака, и их родителями регулируется по закону обычного места жительства ребенка. По немецкому праву отношения между внебрачным ребенком и его родителями подчиняются закону гражданства матери; по праву других государств (Швейцария, Дания, Греция, Испания) – личному закону отца либо личному закону ребенка (Чехия, Польша). Право матери требовать от отца ребенка, рожденного вне брака, несения расходов во время беременности и родов подчиняется личному закону матери. Детальное коллизионное регулирование института признания внебрачного ребенка установлено в итальянском законодательстве: «Условия признания внебрачного ребенка определяются национальным законом ребенка на момент рождения, или, если это является более благоприятным, национальным законом субъекта, осуществляющего признание, в момент осуществления признания. Способность родителя осуществить признание определяется его национальным законом. Форма признания определяется правом государства, в котором осуществляется признание, или правом государства, которое регулирует существо данного правоотношения».

В соответствии с законодательством Греции отношения между матерью и ребенком, рожденным вне брака, определяются в следующей очередности:

– по праву государства последнего общего гражданства родителей;

– по праву государства их последнего общего обычного места пребывания;

– по праву государства, гражданкой которого является мать.

Отношения между отцом и ребенком, рожденным вне брака, определяются в соответствии со следующей очередностью:

– по праву государства последнего общего гражданства родителей;

– по праву государства их последнего общего обычного места пребывания;

– по праву государства, гражданином которого является отец.

Отношения между матерью и отцом ребенка, который был рожден вне брака, определяются в соответствии со следующей очередностью:

– по праву государства последнего в течение беременности общего гражданства родителей;

– по праву государства последнего в течение их брака общего обычного места пребывания;

– по праву их общего простого места пребывания (ст. 19–21 ГК Греции).

Узаконение ребенка, рожденного вне брака, путем последующего брака его родителей регулируется статутом общих последствий брака. В случае разного гражданства родителей альтернативной привязкой является закон гражданства одного из них. Если узаконение производится в какой-либо иной форме (а не путем последующего брака), то компетентен закон гражданства того лица, чей ребенок подлежит узаконению: «Условия узаконения внебрачного ребенка путем последующего брака определяются согласно личному закону родителей. При отличающихся личных законах родителей является определяющим тот личный закон, который более благоприятен для узаконения ребенка. Условия узаконения внебрачного ребенка путем объявления о его брачном происхождении определяются согласно личному закону отца; если ходатайство об объявлении о брачном происхождении ребенка заявлено лишь после смерти отца, – то согласно личному закону отца на момент его смерти. Если согласно личному закону ребенка является необходимым согласие ребенка или третьего лица, с которым ребенок состоит в семейно-правовой связи, то в данном отношении является определяющим также это право. Последствия брачного происхождения и узаконения ребенка определяются согласно праву того государства, в котором он имеет свое обычное местопребывание» (ст. 23–25 Закона о МЧП Лихтенштейна).

Во всех случаях приоритет отдается закону, разрешающему узаконение: «Легитимация регулируется правом страны гражданства отца на момент легитимации. Если это право не допускает легитимацию, подлежит применению право страны гражданства матери, а если и по нему легитимация невозможна, – применяется право страны гражданства ребенка» (ст. 16 Закона о МЧП Турции).

По вопросу алиментных обязательств в пользу детей основным коллизионным критерием является закон обычного места жительства ребенка, который определяет право на алименты, их размер и круг обязанных лиц (Австрия, Франция, ФРГ, Турция). Проблема взаимного содержания детей и родителей разрешается на основе права государства, гражданство которого имеет лицо, претендующее на получение алиментов (Чехия, Польша).

Установление совокупности альтернативных коллизионных привязок и целой «цепочки» коллизионных норм, применяемых при разрешении вопросов правового статуса детей, производится в интересах детей и направлено на достижение их максимальной защиты.

Большая часть этих вопросов урегулирована в международном праве. На универсальном уровне приняты:

– Гаагские конвенции:

• праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей (1956 г.);

• компетенции и применимом праве в отношении несовершеннолетних (1961 г.);

• гражданских аспектах международного похищения ребенка (1980 г.);

• юрисдикции, применимом законодательстве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мерах по защите детей (1996 г.);

Конвенция ООН о правах ребенка (20 ноября 1989 г.).

На региональном (европейском) уровне действуют:

– европейские конвенции:

• правовом статусе внебрачных детей (1975 г.);

• признании и исполнении решений относительно опеки над детьми и восстановления опеки (1980 г.);

• контактах в отношении детей (2003 г.);

– рекомендация Комитета министров ЕС «В отношении детей против жестокого обращения» (1979 г.);