Все о малом предпринимательстве. Полное практическое руководство - Антон Касьянов

Статья 11. Изменение Договора

11.1. Изменения и дополнения к настоящему Договору оформляются письменно, подписываются надлежащим образом и регистрируются в установленном порядке.

11.2. Если какое-либо из положений Договора является или станет недействительным, то это не отменяет других положений.

Настоящий Договор составлен на 4 страницах в 4 экземплярах, каждый из которых имеет одинаковую юридическую силу и действует с момента его подписания в течение всего времени деятельности Общества.

Реквизиты и подписи участников:

Засилов Геннадий Михайлович,

проживающий по адресу: 378000, г. Ленинск, ул. Мира, д. 14, кв. 71, 1966 года рождения, паспорт 15 01 № 210239, выдан ОВД Ленинского района г. Ленинска 20 августа 2001 г.;

Васильев Дмитрий Васильевич,

проживающий по адресу: 378012, г. Ленинск, ул. Печатников, д. 101, кв. 55, 1976 года рождения, паспорт 15 00 № 212958, выдан ОВД Ленинского района г. Ленинска 13 июня 2001 г.;

Яшкин Валентин Васильевич,

проживающий по адресу: 378037, г. Ленинск, ул. Карла Маркса, д. 3, 1969 года рождения, паспорт 15 04 № 032572 выдан ОВД Советского р-на г. Ленинска 17 июня 2003 г.

Таким образом, именно в учредительном договоре должны быть прописаны особенности формирования уставного капитала.

Об этом же (в отношении договора о создании общества) говорят пункт 2 статьи 34 и пункт 5 статьи 9 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Правда, пункт 5 статьи 9 Закона № 208-ФЗ исключает договор о создании общества из числа учредительных документов акционерного общества. Аналогичное утверждение с дополнительными комментариями содержится в пункте 6 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“.

Но суть от этого не меняется. Необходимые условия должны быть прописаны в учредительном договоре для ООО или договоре о создании общества для АО.

Право на внесение в уставный капитал общества ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, представляется статьей 15 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» для ООО, пунктом 2 статьи 34 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» для АО. А также пунктом 6 статьи 66 Гражданского кодекса РФ для тех и других.

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал ООО, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно, а денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал АО производится по соглашению между учредителями.

То есть требования по формированию уставного капитала и в отношении ООО, и в отношении АО достаточно сходны. Хотя, как мы видим, есть и отличия. В ООО в такой ситуации требуется единогласное утверждение (см. также пункт 7 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 года № 90/14 «О некоторых вопросах применения федерального закона „Об обществах с ограниченной ответственностью“), в АО только соглашение между учредителями, которое не всегда может быть единогласным.

Есть и другое существенное различие при оплате уставного капитала ООО и АО неденежными средствами. Так в отношении АО законодательство не содержит требований о привлечении независимого оценщика для денежной оценки имущества, вносимого в оплату акций при его создании. Такое требование установлено только в отношении оплаты неденежными средствами дополнительных акций.

ПРИМЕР

При создании АО соглашением между учредителями было решено 50 % акций оплатить неденежными средствами.

По согласованной учредителями денежной оценке стоимость вносимого в АО имущества составила 250 000 руб. Так как акции оплачиваются неденежными средствами при создании общества, то оценка независимым оценщиком не требуется.

При оплате вклада в ООО оценщик может также не понадобиться, но только в случае, если неденежный вклад не превышает двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. В «переводе» на рубли получаем 20 000 руб.

Если учесть, что подавляющее большинство учредителей при создании ООО устанавливает минимальный размер уставного капитала, то есть 10 000 руб., то получаем, что и при создании ООО, как правило, независимый оценщик не требуется. Но если речь идет о достаточно большом размере уставного капитала и о достаточно большом неденежном вкладе, то необходимо учитывать дополнительные хлопоты и дополнительные немаленькие платежи за оценку.

ПРИМЕР

Размер уставного капитала образуемого ООО был определен участниками в сумме 100 000 руб. При этом было решено 25 % уставного капитала оплатить неденежными средствами. 25 000 руб. превышают установленный законодательством предел 20 000 руб., при котором независимый оценщик не требуется, следовательно, необходимо заключение независимого оценщика.

При этом такой подход очень недальновидный. Оценщику за услуги придется уплатить как минимум 2 000 руб., поэтому гораздо проще оценить неденежный вклад, скажем, в сумме 19 999 руб. и не нести дополнительных расходов.

Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

ПРИМЕР

Решением общего собрания участников общества, принятого всеми участниками общества единогласно, денежная оценка неденежного вклада составила 50 000 руб.

В связи с тем, что по таким суммам законодательство требует заключение независимого оценщика, такая оценка была произведена.

Однако по заключению оценщика стоимость имущества можно оценить только в 40 000 руб. Следовательно, неденежные средства, внесенные в уставный капитал, будут стоить 40 000 руб.

Законодательство ничего не говорит о действиях в ситуации, когда величина оценки, произведенной независимым оценщиком, выше оценки, произведенной учредителями общества. На наш взгляд, в этом случае у учредителей есть два пути. Путь первый – принять сумму оценщика, путь второй, если по каким-то причинам будет более выгодным, – принять собственную, меньшую оценку.

ПРИМЕР

Решением общего собрания участников общества, принятого всеми участниками общества единогласно, денежная оценка неденежного вклада составила 100 000 руб.

По заключению оценщика стоимость имущества можно оценить в 120 000 руб. Посчитав, что им выгоднее оставить стоимость неденежного вклада в размере 100 000 руб. и что законодательство не содержит ограничений на этот счет, учредители так и сделали.

При этом все прекрасно знают, что на дворе полурыночные или рыночные, в зависимости от трактовки разных источников, отношения и что оценщик, как и любой другой участник рыночных отношений, заинтересован в привлечении клиента. Поэтому спектр предлагаемых услуг может быть и расширен за счет различных уступок клиенту.

Возникает вопрос, что мешает учредителям договориться с оценщиком и получить нужное заключение? А мешают или, по крайней мере, в достаточной степени ограничивают возможность сговора положения законодательства, в соответствии с которым в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.

Речь идет об ООО, так как еще раз напомним, что при создании АО привлекать независимого оценщика для денежной оценки имущества, вносимого в оплату акций, не нужно. Подтверждением оплаты 50 % уставного капитала денежными средствами будет служить квитанция банка о внесении денежных средств на накопительный счет в банке.

Если оплата произведена неденежными средствами, то учредители к моменту государственной регистрации общества должны иметь документы, подтверждающие наличие у них соответствующего имущества или имущественных прав. Звучит достаточно просто. Однако именно здесь обычно возникают сложности. Если речь идет об имуществе, не требующем какой-то специальной регистрации, то все действительно просто.

ПРИМЕР

В соответствии с учредительным договором ООО часть уставного капитала оплачивается неденежными средствами, а именно компьютером, вносимым в качестве вклада в уставный капитал.