Комментарий к Федеральному закону «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (постатейный) - Александр Борисов

Понятия видов игорных заведений определены в п. 12–15 комментируемой статьи. Так, казино, согласно п. 12 статьи, – это игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых столов или игровых столов и иного предусмотренного комментируемым Законом игрового оборудования, а зал игровых автоматов, согласно п. 13 статьи, – это игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов или игровых автоматов и иного предусмотренного комментируемым Законом игрового оборудования, за исключением игровых столов. Как видно, в качестве единственного отличия между казино и залом игровых автоматов обозначен вид используемого игрового оборудования: если используются игровые столы и игровые автоматы, то речь идет о казино; если используются только игровые автоматы, то речь идет о зале игровых автоматов (в п. 12 и 13 статьи также указано и на «иное» игровое оборудование, предусмотренное комментируемым Законом; однако понять, о каком оборудовании идет речь и в каких нормах данного Закона о нем говорится, довольно сложно, поскольку этих норм попросту нет). До принятия комментируемого Закона рассмотренное отличие следовало из положений подп. 76 и 77 п. 1 ст. 17, согласно которым лицензированию подлежат такие виды деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, как: с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино); с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов).

Соответственно, букмекерская контора и тотализатор являются видами игорных заведений, в которых игровое оборудование не используется (по крайней мере, не используются ни игровые столы, ни игровые автоматы). В этих игорных заведениях осуществляется деятельность по организации и проведению только таких азартных игр, как пари. Понятия же этих игорных заведений определены в п. 14 и 15 комментируемой статьи следующим образом: букмекерская контора – это игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр; тотализатор – это игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр.

Как видно, при организации и проведении азартных игр в букмекерской конторе пари заключаются между организатором азартных игр и участниками азартных игр, а в тотализаторе – между участниками азартных игр. Это различие заложено в положении п. 1 ст. 1063 части второй ГК РФ, в котором при использовании понятия тотализаторов в скобках приведено пояснение «взаимные пари», а также в приведенных выше положениях ст. 364 части второй НК РФ, определяющих понятия «организатор игорного заведения» и «организатор тотализатора».

Поскольку кассы букмекерских контор и кассы тотализаторов могут быть расположены в казино и в зале игровых автоматов (см. комментарий к ст. 16 Закона), в данных в п. 14 и 15 комментируемой статьи определениях понятий букмекерской конторы и тотализатора указано, что таковыми могут быть как игорное заведение, так и часть игорного заведения. Кассы тотализаторов могут быть также расположены в букмекерских конторах.

Игровое оборудование, игровой стол, игровой автомат (п. 16–18).

В пункте 16 комментируемой статьи дано определение общего (родового) понятия игрового оборудования – это устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр (обращает на себя некоторая непоследовательность законодателя в использовании данного понятия: в положениях комментируемой статьи и в п. 3 ст. 3 комментируемого Закона говорится об игровом оборудовании, а в ч. 4 ст. 8 данного Закона – об игорном оборудовании). Видами игрового оборудования являются игровой стол и игровой автомат, понятия которых определены соответственно в п. 17 и 18 данной статьи. Как говорилось выше, в п. 12 и 13 комментируемой статьи упоминается «иное» предусмотренное комментируемым Законом игровое оборудование, однако, понять, о каком оборудовании идет речь и в каких нормах данного Закона о нем говорится, довольно сложно.

Понятие игрового стола в п. 17 комментируемой статьи определено как игровое оборудование, которое представляет собой место с одним или несколькими игровыми полями и при помощи которого организатор азартных игр проводит азартные игры между их участниками либо выступает в качестве их участника через своих работников. Схожее определение игрового стола дано и в ст. 364 части второй НК РФ: специально оборудованное у организатора игорного заведения место с одним или несколькими игровыми полями, предназначенное для проведения азартных игр с любым видом выигрыша, в которых организатор игорного заведения через своих представителей участвует как сторона или как организатор. Там же, с учетом того, что количество игровых полей согласно п. 1 ст. 370 данного Кодекса имеет значение для исчисления налога на игорный бизнес (в случае, если один игровой стол имеет более одного игрового поля, ставка налога по указанному игровому столу увеличивается кратно количеству игровых полей), дано определение понятия игрового поля – это специальное место на игровом столе, оборудованное в соответствии с правилами азартной игры, где проводится азартная игра с любым количеством участников и только с одним представителем организатора игорного заведения, участвующим в указанной игре.

Понятие игрового автомата в п. 18 комментируемой статьи определено как игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. В ст. 364 части второй НК РФ определение игрового автомата дано следующим образом: специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей организатора игорного заведения. Как видно, эти определения довольно схожи, но в ст. 364 НК РФ, в отличие от п. 18 комментируемой статьи, не содержится указание на то, что выигрыш определяется случайным образом. Впрочем, это не может служить основанием для вывода о том, что в п. 18 комментируемой статьи и в ст. 364 НК РФ речь идет о различных понятиях (определение выигрыша случайным образом в ст. 364 НК РФ подразумевается с очевидностью).

Примечательно, что Минфин России, отвечая на конкретный запрос, в письме от 19 апреля 2007 г. № 03-05-06-05/02[29] признал игровые автоматы с выигрышем в виде мягкой игрушки или призовой игры (детские игровые автоматы) соответствующим как определению, данному в ст. 364 НК РФ, так и определению, данному в п. 18 комментируемой статьи. То, что соответствующие федеральные органы исполнительной власти (МНС России, а затем Минфин России и ФНС России) настаивали на признании таких игровых автоматов в качестве объекта налогообложения налогом на игорный бизнес, известно. Но признанию этих игровых автоматов в качестве игрового оборудования, на которое распространяется действие комментируемого Закона, препятствует норма ч. 2 ст. 7 данного Закона, установившая, что посетителями игорного заведения могут являться только совершеннолетние лица.

Следует также отметить, что на основании положений Правил проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу, принятых приказом Госстандарта России от 24 января 2000 г. № 22 (о названных Правилах см. комментарий к ст. 8 Закона) в письме ФНС России от 24 июля 2006 г. № 02-7-11/[email protected] «О применении отдельных положений главы 29 Налогового кодекса Российской Федерации»[30], давались следующие разъяснения: в случае если оборудование каждого из нескольких игровых мест игрового автомата «Столбик» подпадает под понятия игрового автомата, то игровой автомат «Столбик» будет являться игровым комплексом, состоящим из нескольких игровых автоматов, объединенных в один корпус; в связи с этим регистрации в установленном порядке в налоговых органах подлежит каждый игровой автомат, входящий в состав игрового развлекательного комплекса «Столбик»; в аналогичном порядке следует рассматривать и игровые автоматы «Ромашка» и «Электронная рулетка». Однако практика рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с затронутыми вопросами, сложилась не в пользу налоговых органов, что косвенно подтверждено в самом письме.